湖北省十堰市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）鄂03民终1695号
上诉人（原审原告）：邓学兵，男，1974年3月11日出生，汉族，住湖北省孝昌县。
委托诉讼代理人：童清阶，湖北君涛律师事务所律师。
被
上诉人（原审被告）：湖北祥隆市政工程有限公司。住所地：湖北省十堰市茅箭区江苏路******。
法定代表人：颜虎，该公司经理。
委托诉讼代理人：孙志峰，湖北谦牧律师事务所律师。
上诉人邓学兵因与被上诉人湖北祥隆市政工程有限公司（以下简称祥隆市政公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服湖北省郧西县人民法院（2018）鄂0322民初1828号驳回起诉的民事裁定，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、调查和询问当事人，合议庭决定不开庭审理本案。经合议庭评议，本案现已审理终结。邓学兵上诉请求：依法撤销一审驳回起诉的裁定，指令一审法院进行审理。事实和理由：1.邓学兵与祥隆市政公司签订有施工合同，邓学兵完成了合同约定的郧西县天河金街泥工和装饰装修工程。祥隆市政公司出具的结算单，对邓学兵完成的工程量和价款予以明确，祥隆市政公司尚欠邓学兵工程款970934元。2.已经生效的判决书和四家企业信息，能够证明郧西县天河金街后街2区属于祥隆市政公司承包工程的范围，并且已经投入使用。3.邓学兵从郧西县劳动监察局调取的材料，能够证明祥隆市政公司拖欠邓学兵970934元劳务费的事实。4.一审法院委托鉴定的范围超出了邓学兵申请的范围，且一审法院要求对未被使用的面积进行鉴定，缺乏法律依据。对于结算单中已经确定下来的工程量和价款，不应当再进行鉴定。祥隆市政公司在二审期间口头答辩称，一审裁定结果公正，请求二审法院驳回上诉，维持原裁定。邓学兵向一审法院起诉请求：依法判令祥隆市政公司支付邓学兵劳务费970934元，并承担本案诉讼费用。一审法院认为：在审理过程中，邓学兵以其和祥隆市政公司结算的金额主张权利，但该工程未经竣工验收，不能证明其质量合格。一审法院仅能以鉴定的方式确定发包方已使用的面积，来测算祥隆市政公司（承建方）应付给邓学兵的工程款项。但邓学兵拒不配合做鉴定，并以短信方式明确对鉴定程序予以拒绝。致使一审法院无法查明其所做的工程已被发包方实际使用的面积，即本案的定案事实不能具体。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条之规定，裁定：驳回邓学兵的起诉。案件受理费13509元，退还邓学兵。
本院认为：邓学兵在一审起诉时提出了明确的诉讼请求，即请求一审法院“依法判令祥隆市政公司支付邓学兵劳务费970934元，并承担本案诉讼费用。”为此，邓学兵提供了两份建设工程施工合同和两份结算单等。因此，邓学兵的起诉符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定的起诉条件。至于上述证据是否能够采信，邓学兵提出的诉求能否得到支持，属于事实处理的范围。对于祥隆市政公司提出的工程是否经过竣工验收，是否具备交付使用和支付工程款条件的问题，应当通过举证责任分配来查清事实。必要时，由负有举证责任的一方申请鉴定。若不申请鉴定，导致部分事实无法查清的，应当由负举证责任的一方承担举证不能的不利后果。故，一审法院裁定驳回邓学兵的起诉错误，本案应当指令原审法院进行审理。依照《中华人民共和国民事诉讼法第一百七十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十二条规定，
裁定如下：
一、撤销湖北省郧西县人民法院（2018）鄂0322民初1828号民事裁定；
二、指令湖北省郧西县人民法院进行审理。本裁定为终审裁定。
审判长 尚郧生
审判员 王广泉
审判员 袁 昆
二〇一九年六月八日
法官助理柯幻
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