安徽省阜阳市颍东区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖1203刑初70号 公诉机关安徽省阜阳市颍东区人民检察院。 被告人袁学志，男，1975年8月10日出生于安徽省阜阳市，汉族，初中文化，经商，住阜阳市颍**。2018年4月11日因非法买卖、储存危险物质被阜阳市公安局颍东分局抓获，同日被该分局决定行政拘留十日并收缴汽油1900升，同年4月21日被该分局刑事拘留，同年5月2日被该分局取保候审，2019年2月28日被阜阳市颍东区人民检察院取保候审，3月7日经本院决定被执行逮捕，现羁押于阜阳市看守所。 辩护人张莉蓝，安徽振颍律师事务所律师。 被告人闫俊杰，男，1976年6月25日出生于安徽省阜阳市，汉族，初中文化，个体户，住阜阳市颍**。2018年4月11日因非法买卖、储存危险物质被阜阳市公安局颍东分局抓获，同日被该分局决定行政拘留十日，同年4月21日被该分局刑事拘留，同年5月2日被该分局取保候审，2019年2月28日被阜阳市颍东区人民检察院取保候审，3月7日经本院决定被执行逮捕，现羁押于阜阳市看守所。 辩护人魏旭东，安徽振颍律师事务所律师。 阜阳市颍东区人民检察院以东检刑诉〔2019〕39号起诉书,指控被告人袁学志、闫俊杰犯非法经营罪，于2019年3月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。阜阳市颍东区人民检察院指派检察员杨增祥出庭支持公诉，被告人袁学志及其辩护人张莉蓝、被告人闫俊杰及其辩护人魏旭东到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 阜阳市颍东区人民检察院指控并经本院审理查明：2017年6月至2018年4月，经被告人闫俊杰提议，其与被告人袁学志共同出资，在阜阳市颍东区运停车场内购置加油机、储油罐等设备，由闫俊杰负责联系购买汽油。二人共出资1479160元购进汽油并非法销售，销售数额约为1106054.3元，非法获利20万元，二人各分得10万元。2018年4月11日，公安机关在本案现场查获涉案汽油1900升。被告人闫俊杰、袁学志均未取得成品油经营许可证及危险化学品经营许可证。 另查明，2018年4月11日，被告人袁学志、闫俊杰被阜阳市公安局向阳路派出所民警抓获后，均如实供述了非法经营的事实。同日，该所将作案工具加油机一台及油罐一个予以查获，并联合颍东区消防大队对油罐进行注水注沙后销毁。同年5月4日，二被告人分别向阜阳市公安局颍东分局上缴暂存资金各10万元。 上述事实，二被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有立案决定书、户籍证明、抓获经过、行政处罚决定书、证据保全决定书、银行交易明细、阜阳市安全生产监督管理局及阜阳市颍东区商务局出具的证明、暂存资金缴款单等书证，证人陈某、张某、郑某等人的证言，阜阳市公安局刑事科学研究所出具的检验报告，现场勘查笔录、检查笔录、指认现场笔录、方位图及照片，电子数据（光盘六张）等证据证实，足以认定。 公诉人认为二被告人的行为均构成非法经营罪，情节特别严重。二被告人具有坦白情节，并积极退赃，可对二被告人从轻处罚，建议对二被告人依法判处刑罚。 被告人袁学志、闫俊杰对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议，表示认罪、悔罪，请求从轻处罚。 被告人袁学志的辩护人认为，被告人袁学志系初犯、偶犯，无前科，并具有坦白情节，且主动退赃，建议对其从轻或减轻处罚。 被告人闫俊杰的辩护人认为，被告人闫俊杰系初犯、偶犯，无前科，并具有坦白情节，且主动退赃，建议对其从轻处罚适应缓刑。
本院认为，被告人袁学志、闫俊杰未经许可经营行政法规规定的专营物品，情节严重，二被告人的行为构成非法经营罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。
公诉机关认为二被告人犯非法经营罪，情节特别严重的该节指控，经查，根据查明的事实，二被告人非法经营数额或非法获利数额未达到情节特别严重，且未造成特别严重后果，不属于情节特别严重，故对公诉机关的该节指控，本院不予采纳。 对公诉人及二被告人的辩护人均提出二被告人具有坦白情节，并主动退赃，可对二被告人从轻处罚的公诉、辩护意见，本院予以采纳。 对被告人袁学志的辩护人建议对其减轻处罚的辩护意见。经查，被告人袁学志无法定的减轻情节，故对辩护人的该项辩护意见，本院不予采纳。对闫俊杰的辩护人提出对闫俊杰适用缓刑的辩护意见。经查，根据被告人闫俊杰的犯罪事实及情节，其不属于犯罪情节较轻，不符合适用缓刑的条件，故对辩护人的该项辩护意见，本院不予采纳。 综上，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第(一)项、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，
判决如下： 一、被告人袁学志犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币200000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，先行羁押的二十二日，予以折抵刑期二十二日，即自2019年3月7日起至2022年2月12日止）。 二、被告人闫俊杰犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币200000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，先行羁押的二十二日，予以折抵刑期二十二日，即自2019年3月7日起至2022年2月12日止）。 三、对被告人袁学志、闫俊杰违法所得200000元，予以追缴（已追缴）。 四、对现场查获的作案工具及1900升汽油，予以没收（由扣押机关依法处置）。 上述罚金于本判决生效后十日内履行完毕。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 李 辉
审 判 员 刘雪峰
人民陪审员 周 莉
二〇一九年五月九日
法官助理李田艳
书记员卢影 附：相关的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； …… 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 微信公众号“”