广东省韶关市中级人民法院民 事 裁 定 书(2019)粤02民终211号上诉人(原审原告)：肖芬华，男，1974年1月25日出生，汉族，住广东省南雄市。
委托诉讼代理人：赖长福，广东粤雄律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李远明，广东粤雄律师事务所律师。
被
上诉人（原审被告）：肖雪俊，男，1993年7月28日出生，汉族，住广东省南雄市。
被
上诉人（原审被告）：肖某，男，2006年10月13日出生，汉族，住广东省南雄市。
法定代理人：陈某，女，1971年3月10日出生，汉族，住广东省南雄市。
委托诉讼代理人：沈楠，广东省南雄市雄州街道法律服务所法律工作者。
被
上诉人（原审被告）：陈某，女，1971年3月10日出生，汉族，住广东省南雄市。
委托诉讼代理人：沈楠，广东省南雄市雄州街道法律服务所法律工作者。
上诉人肖芬华因与肖雪俊、肖某、陈某赠与合同纠纷一案，不服广东省南雄市人民法院（2018）粤0282民初1825号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本院二审审理期间，肖芬华在二审期间提交一份肖雪俊于2019年1月29日向本院出具的《意见书》，内容“韶关市中级人民法院：我父亲肖芬华不南雄市人民法院（2018）粤0282号民初1825号民事判决，上诉至贵院。本人作为被上诉人未参与一切事件，未委托任何人员及律师参与本案，父亲与母亲于2016年6月11日签订的《协议书》是无效的，自始无效，因此放弃本案全部权利义务，不参与诉讼，另请贵院追究假造委托代理的责任，以保护个人利益。”。庭审后，本院于2019年2月25日向肖雪俊调查，肖雪俊称，一审卷宗中关于其与肖某于2018年11月14日出具的《民事代理授权委托书》中“肖雪俊”的名字非本人签注，对肖芬华起诉其与肖某、陈某并不知情，未收一审法院的法律文书。本院通知陈某及其代理人沈楠对该《调查询问笔录》进行质证，陈某称，肖雪俊外出打工，其征求了肖雪俊的意见后代其委托诉讼代理人，一、二审“授权委托书”中肖雪俊的名字是由其代签。
本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十七条：“必须参加诉讼的当事人或者有独立请求权的第三人，在第一审程序中未参加诉讼，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则予以调解；调解不成的，发回重审。”的规定，经查，肖雪俊陈述，其未收到一审法院送达的所有法律文书，未委托他人代其参与本案诉讼。同时，陈某亦承认其向一、二审法院提交的《民事代理授权委托书》中肖雪俊名字由其代签，其主张事先已征求了肖雪俊的意见，但未提交相关证据，肖雪俊亦否认存在委托事实，根据上述法律规定，肖雪俊作为必须参与诉讼的当事人未参与诉讼，在诉讼程序上存在瑕疵。二审过程中因调解不成，为充分保障肖雪俊参与诉讼的权利和辩护权，本案应发回重审。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第四项规定，
裁定如下：
一、撤销广东省南雄市人民法院（2018）粤0282民初1825号民事判决；
二、本案发回广东省南雄市人民法院重审。上诉人肖芬华预交的二审案件受理费100元，由本院予以退回。
审判长 张立新
审判员 赖凯文
审判员 庄少山
二〇一九年三月十四日
法官助理张燕
书记员刘韵雯 来自：