河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫03民终7090号
上诉人（原审被告）：朱园伟（又名朱元伟），男，汉族，1975年9月1日出生，住孟津县。
上诉人（原审被告）：赵陇陇（又名赵龙），男，汉族，1987年5月28日出生，住孟津县。二上诉人共同
委托诉讼代理人：吕玉冰，洛阳市孟津县光明法律服务所法律工作者。
被
上诉人（原审原告）：朱小伟，男，汉族，1986年11月4日出生，住孟津县。
被
上诉人（原审原告）：朱耀，男，汉族，1972年1月22日出生，住孟津县。
被
上诉人（原审原告）：李双奇，男，汉族，1975年2月3日出生，住孟津县。
上诉人朱园伟、赵陇陇因与被上诉人朱小伟、朱耀、李双奇追索劳动报酬纠纷一案，不服孟津县人民法院（2018）豫0322民初1453号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。朱园伟、赵陇陇上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求，让被上诉人退还上诉人485元。2、本案诉讼费用由三被上诉人共同承担。事实与理由：
一、一审认定事实不清，判决错误。本案二上诉人系合伙关系，共同承包孟津县朝阳镇高速路下口东美的物流园等工地土方工程，双方分工明确，赵陇陇负责记账，朱园伟负责账目清算。三被上诉人在和上诉人结账时违背诚实信用原则，向一审法院滥诉43700元，致使一审法院未查清事实做出不公正判决。实际情况是：上诉人不但不欠被上诉人运费，而且经上诉人出具收条结算后上诉人多支付了485元，被上诉人应退还上诉人485元。理由如下：
一、关于上诉人在一审提交2015年2月12日被上诉人出具的1万元收条，虽然此条未签被上诉人名字，但的确是被上诉人朱耀所打收条。一审庭审中朱耀不承认此条是其所写，其在庭审后多次找村干部说想和上诉人调解此事，其承认是其所写不让上诉人申请笔迹鉴定。由于被上诉人原因和过错致使上诉人错过一审申请鉴定期限，致使一审法院对此1万元不予认定。一审法院不认定此款显然错误，如今科技如此发达，不怕被上诉人不承认，总能查个水落石出，被上诉人要考虑清楚自己不承认的法律后果，不仅此1万元要抵消，而且还要承担几千元鉴定费、诉讼费及其它损失，望被上诉人在二审庭审中要尊重事实。
二、在一审庭审及判决书下发后，上诉人找到新的证据，是被上诉人朱耀于2014年11月3日给上诉人打的收条，支付的拉土加油款13635元，此款应在一审判决的数额中抵消。经以上抵消后，上诉人不欠被上诉人运费，其应退还上诉人多支付的485元。综上所述，一审判决认定事实不清，判决结果显失公平，望二审在依法查清事实基础上，支持上诉人的上诉请求。朱小伟辩称，一审判决正确。朱耀辩称，上诉人在上诉状中所称13635元，在2015年2月17日前已算过账，不在本案起诉范围之内。上诉人所称的2015年2月12日的1万元收条，不是答辩人出具的。李双奇辩称，一审判决正确。上诉人所称的2015年2月12日的1万元收条，答辩人不予认可，上诉人也未在法律规定的期限内申请鉴定。朱小伟、朱耀、李双奇向一审法院起诉请求：1、判令二被告支付原告运费43700元；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2014年7月至2015年6月，三原告为二被告承包的多个土方工程拉土，双方约定每车单价视拉土距离远近30元或35元不等。三原告提供3张凭证，证明2014年至2015年2月17日拉土款为36000元，2015年5月16日合计拉土127车，2015年6月18日合计又拉土93车，二被告在3张凭证上签字确认。被告朱园伟提供3张共6次取款条，证明已支付三原告30000元。三原告认可其中的5次共计20000元取款，但称该款是以前结过的账，与本次诉讼没有关系，但对此不能提供相关证据证明；不认可2015年2月12日的10000元取款，称上面没有取款人的签字，不知是谁取的钱，二被告要求对该笔款的签字进行笔迹鉴定，但未在规定时间内提交鉴定申请。一审法院认为，三原告为二被告承包的土方工程提供拉土劳务，事实清楚，现三原告要求二被告支付剩余劳动报酬，一审法院予以支持。关于剩余劳动报酬的数额，原被告双方确认2015年2月17日之前的拉土款为36000元，之后的拉土车数合计220车，每车单价为30元或35元不等，现取单价的平均数32.5元计算较为公平，即拉土款总计43150元；被告朱园伟提供证据证明三原告已取款30000元，三原告认可其中的20000元，但称是以前结过的账，与本次诉讼无关，但对此不能提供相关证据证明，二被告对此说法亦不认可，故对该20000元一审法院予以认定；三原告不认可其中的10000元，二被告未提供其他证据相互印证亦未在规定时间内申请鉴定，故对该10000元一审法院不予认定，综上，剩余劳动报酬为23150元。对于三原告主张过高部分，一审法院不予支持。
被告赵陇陇辩称其不是合伙人，但其在确认凭证上签字，且被告朱园伟认可其为合伙人，被告赵陇陇不认可但未提供其他证据证明，故对被告赵陇陇的辩解，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国民诉讼法》第六十四条之规定，判决：
一、被告朱园伟、赵陇陇于判决生效之日起五日内支付三原告劳动报酬23150元；
二、驳回三原告的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费890元，减半收取计445元，由三原告承担200元，二被告承担245元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。
经审理查明，2014年11月3日，上诉人支付了被上诉人加油费用13635元。本院
经审理查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为，被上诉人在起诉状中认可上诉人曾支付过部分运费，其在本案中主张的系欠付的运费，而非其拉土的全部运费。2015年2月17日，双方对2014年至2015年2月17日期间的运费算账后，上诉人向被上诉人出具了收据，载明欠款数额为36000元。被上诉人于2015年5月16日合计拉土127车，2015年6月18日合计拉土93车，该拉土行为均发生在2015年2月17日之后，故一审认定被上诉人提交三张凭证总计运费数额为43150元并无不当。上诉人一审中提交3万元付款凭证中，被上诉人对其中2万元不持异议，故一审法院对该2万元予以了扣减。被上诉人对2015年2月12日《证明》所载明收到拉土款1万元不予认可，认为不是朱耀所出具。上诉人一审中表示对该《证明》进行字迹鉴定，但并未在规定期限内申请鉴定。上诉人二审中又提出了申请鉴定的主张，
本院认为，首先，上诉人一审中未在规定期限内申请鉴定，是其自身放弃权利，应承担举证不能的利后果。其次，2015年2月17日双方对2014年至2015年2月17日期间的运费算账后，上诉人还欠被上诉人36000元，而该《证明》出具日期为2015年2月12日，在双方算账之前。故即使鉴定该证明为朱耀所书写，也无法认定该款项系支付被上诉人本案中所主张欠付的款项。故上诉人的鉴定申请，本院不予准许。同理，上诉人二审提交的13635加油费收据的出具日期为2014年11月3日，在2015年2月17日双方算账前，无法认定该款项系支付被上诉人本案中所主张欠付的款项。综上，朱园伟、赵陇陇的上诉主张，本院不予支持。一审判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，
判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费379元，由上诉人朱园伟、赵陇陇负担。本判决为终审判决。
审判长 赵国欣
审判员 沈可可
审判员 李依芳
二〇一九年一月二十八日
书记员 刘润玉 来自：