浙江省金华市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2018）浙07刑终1211号 原公诉机关义乌市人民检察院。 上诉人（原审被告人）马兰，女，1975年10月30日出生于福建省福州市，汉族，初中文化，家住福建省福州市鼓楼区。因本案于2018年2月23日被义乌市公安局刑事拘留，同年3月21日被依法逮捕。现押于义乌市看守所。 辩护人马晓红，浙江福田律师事务所律师。 辩护人吴宇哲，浙江泽邦律师事务所律师。 原审被告人张平，男，1984年9月29日出生于浙江省长兴县，汉族，小学文化，家住浙江省湖州市长兴县。因本案于2018年1月16日被义乌市公安局刑事拘留，同年2月13日被依法逮捕。现押于义乌市看守所。 义乌市人民法院审理义乌市人民检察院指控原审被告人马兰、张平犯故意伤害罪一案，于2018年10月30作出（2018）浙0702刑初2060号刑事判决。原审被告人马兰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2016年11月以来，被告人马兰与夏某有不正当男女关系。2017年6月，夏某之妻韩某2得知被告人马兰与夏某之间有不正当男女关系后，不断打电话骂被告人马兰。同年7月底8月初，被告人马兰为了出气，以帮忙搬家、解决债务纠纷等各种理由，先后纠集申某2（已判刑）、陆某、李某1、张某2（均另案处理）及被告人张平等人从安徽五河、黑龙江哈尔滨等地赶到义乌，并先后安排入住义乌市君庭时尚宾馆315、306、308房间，预付了人民币1000元的住宿费。同年8月3日，被告人马兰通过“滴滴打车”乘坐了郑某的汽车，并以长期合作为名向郑某要了手机号码，事后将该号码告诉申某2。同年8月4日早上，申某2打电话联系郑某，并与被告人马兰一起乘坐郑某的汽车到义乌市的夏某经营的厂里，随后被告人马兰在该厂内与韩某2、韩某2的弟弟即被害人韩某1发生争吵，之后被人劝开。同日下午4时许，被告人张平及申某2、陆某、李某1、张某2分乘郑某的汽车及另一辆汽车到夏某经营的厂门口守候。当晚8时许，申某2见被害人韩某1驾车离厂，遂让郑某驾车与另一辆车一起跟踪被害人韩某1。之后，申强等人跟踪被害人韩某1到义乌市，见被害人韩某1下车上楼，遂下车追赶，在东畈村××楼楼梯处追上被害人韩某1，其中申某2喊了一声“就是他”，然后被告人张平及申某2、陆某、李某1、张某2等人对被害人韩某1拳打脚踢，造成被害人韩某1左侧鼻骨及上颌骨鼻突骨折、鼻中隔骨折。经义乌市公安司法鉴定中心鉴定，被害人韩某1鼻部的损伤构成轻伤二级。 原判依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，作出如下判决：
一、被告人马兰犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。
二、被告人张平犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零六个月。 原审被告人马兰上诉及其辩护人马晓红辩护提出，1、马兰没有故意伤害被害人韩某1的主观故意，亦未控制、教唆他人殴打被害人，本案系由申某2与被害人的个人恩怨引发，原判认定马兰犯故意伤害罪的事实不清，证据不足，适用法律不当。2、被害人韩某1从报案到次日就医间隔17个小时，期间是否又受到其他伤害不得而知，虽经二次鉴定，但未对伤情重新复查，鉴定结论存疑，要求重新鉴定。3、即使马兰负有刑事责任，考虑到马兰系初犯且主动投案，原判量刑过重。请求二审对马兰减轻或免予刑罚。 辩护人吴宇哲辩护提出，马兰没有伤害被害人韩某1的主观故意，现有证据不足以证明马兰系故意伤害罪共犯，原判认定马兰犯罪的证据不足，法律适用不当，请求对马兰免予刑罚。
经审理查明，原判认定上诉人马兰、原审被告人张平犯故意伤害罪的事实，有被害人韩某1的陈述，同案犯申某2、陆某、李某1、张某2的供述及证人郑某、夏某、张某1、申某1等人的证言，相关辨认笔录及照片，君庭宾馆结账单、君庭宾馆监控视频光盘，微信聊天记录截图，通话录音光盘，短信截图，法医学人体损伤程度鉴定书，就诊病历及检查报告单，身份证明，到案经过及原审被告人马兰、张平的供述予以证实，上述证据均经原审庭审举证、质证，取证程序合法，所证明的内容客观、真实，本院予以确认。 关于上诉理由及辩护意见，经查，1、原审被告人张平及同案犯张某2、李某2、陆某等人的供述证明，当日上诉人马兰因与被害人韩某1发生冲突，遂提出让张平等人听从申某2的指挥，去教训韩某1。原审被告人马兰的供述及相关微信截图证明，案发当日傍晚，马兰给申某2发送“他厂里打架工人不会管，就怕报警，切记不易脱（拖）时间太长，和兄弟们注意安全，不要老看手机防止误事”等提醒内容的微信，以上证据相互印证，足以证实马兰参与殴打被害人的事实。上诉人马兰及其辩护人所提原判认定马兰犯故意伤害罪事实不清，证据不足，适用法律不当的相关上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。2、被害人韩某1的陈述，证人郑某等人的证言，病历、检查报告单、法医学人体损伤程度鉴定书证实，韩某1于案发当晚20时许被打后即报案，次日就医病历显示鼻骨骨折、鼻出血、鼻损伤，具有鉴定资质的鉴定机关根据相关病历等材料先后进行过两次鉴定，结论一致，相关鉴定结论程序合法，依据客观，应予采信。上诉人马兰及其辩护人所提鉴定结论存疑、要求重新鉴定的上诉理由和辩护意见依据不足，本院不予采纳。
本院认为，原审被告人马兰、张平故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，综合考虑原审被告人马兰、张平在共同犯罪中的地位、作用及认罪态度、悔罪表现，原判所作量刑并无不当。上诉人马兰及其辩护人所提即使认定马兰犯罪，对马兰亦量刑过重，请求减免处罚的上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，
裁定如下： 驳回上诉人马兰的上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。
审 判 长 范锡祥
审 判 员 吴艳萍
审 判 员 周 轶
二〇一九年一月十一日 代
书记员 斯蓓莲 来源：百度搜索“”