（2017）粤02刑终216号
裁判日期: 2017-08-29
公开日期: 2017-09-29
案件名称
黄永雄、邓文勇开设赌场二审刑事裁定书
法院
广东省韶关市中级人民法院
所属地区
广东省韶关市
案件类型
刑事案件
审理程序
二审
当事人
黄永雄,邓文勇,邓丽玲,刘惠清,谭理,曾伟强,刘汉强,陈磊,丘毅,张国煌,曾育强,朱美华,叶福永,李刚勇,彭钊伟
案由
开设赌场
法律依据
《中华人民共和国刑事诉讼法（2012年）》：第二百二十五条第一款
全文
广东省韶关市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）粤02刑终216号原公诉机关广东省韶关市武江区人民检察院。上诉人（原审被告人）黄永雄，男，汉族，1968年1月30日出生，高中文化，无业，户籍地广东省韶关市武江区。2015年11月28日因本案被羁押，次日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现羁押于韶关市看守所。上诉人（原审被告人）邓文勇，男，汉族，1968年2月2日出生，初中文化，无业，户籍地广东省韶关市武江区，住所地韶关市武江区。2015年12月4日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同月25日被逮捕。现羁押于韶关市看守所。上诉人（原审被告人）邓丽玲，女，汉族，1972年5月6日出生，高中文化，无业，户籍地广东省韶关市武江区，捕前住韶关市武江区。2015年11月3日因本案被羁押，次日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年12月11日被逮捕。现羁押于韶关市看守所。上诉人（原审被告人）刘惠清，女，汉族，1967年1月31日出生，中专文化，个体户，户籍地广东省韶关市浈江区，住所地韶关市武江区。2015年11月3日因本案被羁押，次日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年12月11日被逮捕。2016年11月30日经韶关市武江区人民法院决定被取保候审，2017年4月14日经韶关市武江区人民法院决定被逮捕。现羁押于韶关市看守所。辩护人朱小玲，广东众同信律师事务所律师。上诉人（原审被告人）谭理，男，汉族，1972年3月7日出生，高中文化，无业，户籍地广东省韶关市浈江区，住所地韶关市浈江区。2015年11月3日因本案被羁押，次日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年12月11日被逮捕，2016年1月6日被取保候审，同年8月4日经韶关市武江区人民法院决定被逮捕。现羁押于韶关市看守所。辩护人黄森彬，广东智成律师事务所律师。上诉人（原审被告人）曾伟强，男，汉族，1982年7月8日出生，大专文化，个体户，户籍地广东省韶关市浈江区，住所地韶关市浈江区。2015年11月3日因本案被羁押，次日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同月26日被逮捕，2016年3月2日被取保候审，同年8月4日经韶关市武江区人民法院决定被逮捕。现羁押于韶关市看守所。原审被告人刘汉强，男，汉族，1964年9月20日出生，初中文化，原韶关市西河汽车客运站职工，户籍地广东省韶关市武江区。2015年11月3日因本案被羁押，次日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年12月11日被逮捕。现羁押于韶关市看守所。原审被告人陈磊，男，汉族，1979年8月11日出生，初中文化，无业，户籍地广东省韶关市浈江区。2015年12月9日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同月25日被逮捕，2017年6月8日经韶关市武江区人民法院决定被取保候审。原审被告人丘毅，男，汉族，1980年10月7日出生，高中文化，原广之旅国际旅行社接待部经理，户籍地广东省韶关市武江区，住所地韶关市武江区。2015年11月3日因本案被羁押，次日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年12月11日被逮捕。2017年5月2日经韶关市武江区人民法院决定被取保候审。原审被告人张国煌，男，汉族，1979年7月4日出生，小学文化，无业，户籍地广东省潮州市饶平县，住所地广东省韶关市浈江区。2015年11月15日因本案被羁押，次日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年12月18日被逮捕。2017年1月14日经韶关市武江区人民法院决定被取保候审。原审被告人曾育强，男，汉族，1965年3月29日出生，高中文化，原新时速营运公司司机，户籍地广东省韶关市武江区。2015年11月11日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年12月18日被逮捕，同月30日被取保候审，2016年8月4日经韶关市武江区人民法院决定被逮捕。2017年8月14日经韶关市武江区人民法院决定被取保候审。原审被告人朱美华，男，汉族，1971年8月29日出生，高中文化，个体户，户籍地广东省韶关市浈江区。2015年11月13日因本案被羁押，次日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年12月18日被逮捕，2017年1月12日经韶关市武江区人民法院决定被取保候审。原审被告人叶福永，女，汉族，1973年4月14日出生，初中文化，务农，户籍地广东省韶关市浈江区。2015年11月13日因本案被羁押，次日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年12月18日被逮捕，同月30日被取保候审。2016年8月4日经韶关市武江区人民法院决定被逮捕。2017年7月17日经韶关市武江区人民法院决定被取保候审。原审被告人李刚勇，男，汉族，1973年8月19日出生，高中文化，原广州北铁路火车站维修工，户籍地广东省韶关市浈江区，住所地韶关市浈江区。2015年11月17日因本案被羁押，次日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年12月18日被逮捕，2016年3月2日被取保候审，2016年8月4日经韶关市武江区人民法院决定被逮捕。2017年5月19日经韶关市武江区人民法院决定被取保候审。原审被告人彭钊伟，男，汉族，1973年2月1日出生，初中文化，临时工，户籍地广东省韶关市武江区。2015年11月22日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年12月18日被逮捕，2016年12月21日经韶关市武江区人民法院决定被取保候审。广东省韶关市武江区人民法院审理广东省韶关市武江区人民检察院指控原审被告人黄永雄、邓文勇、邓丽玲、刘惠清、刘汉强、谭理、陈磊、曾伟强、丘毅犯开设赌场罪，被告人张国煌、曾育强、朱美华、叶福永、李刚勇、彭钊伟犯赌博罪一案，于2017年4月17日作出(2016)粤0203刑初148号刑事判决。原审被告人黄永雄、邓文勇、邓丽玲、刘惠清、谭理、曾伟强不服，提出上诉。本院于2017年6月6日立案并依法组成合议庭，经过阅卷，并通知韶关市人民检察院阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。原判认定，被告人黄永雄、邓文勇、邓丽玲、刘惠清、刘汉强、谭理、陈磊、曾伟强、丘毅、张国煌、曾育强、朱美华、叶福永、李刚勇、彭钊伟均系“六合彩”赌博人员。其中，黄永雄、邓文勇、邓丽玲、刘惠清、刘汉强、谭理、陈磊、曾伟强、丘毅利用其取得的“六合彩”赌博网站股东账号、总代理账号、代理账号组织他人接受“六合彩”赌博外围投注，进行“六合彩”网络赌博；被告人张国煌、曾育强、朱美华、叶福永、李刚勇、彭钊伟明知他人进行“六合彩”赌博，仍接受他人“六合彩”赌博投注，并将所收受的投注通过互联网转投至其取得的“六合彩”赌博网站账号中，并从中牟取非法利益。具体犯罪事实如下：一、开设赌场罪1、被告人黄永雄从上家“弟弟”处取得“六合彩”赌博网站（网址常变更，案发时间段多为：g1.fw853.com、w1.fw853.com、g2.fw853.com、w2.fw853.com，以下简称富力网）的股东账号hh02及密码。富力网hh02股东账号在案发前下设aa03、aaa02、aa04、aa05、aa06、aa09、aaa10、aa15、aaa17、aa18、aa19、aa20、aa21、aa26等14个总代理账号，总代理账号下设若干代理账号，每个代理账号下设若干赌博账号，“六合彩”参赌人员利用其取得的富力网赌博账号，通过互联网进行“六合彩”投注参赌，赌博账号收受的“六合彩”投注金额会逐级汇总至hh02股东账号，hh02股东账号的持有者便以此组织他人进行“六合彩”网络赌博，从中牟取非法利益。黄永雄在取得富力网hh02股东账号后，将该股东账号及密码下发给被告人邓丽玲、邓文勇，三人经过协商，对该股东账号下设的赌博账号所收受的“六合彩”赌博投注，按比例共享利润、共担风险。邓丽玲取得hh02股东账号及密码后，又将该股东账号及密码下发给被告人刘惠清，二人约定按邓丽玲所占该股东账号的份额比例，平均分享利润、分担风险。邓文勇取得hh02股东账号及密码后，将该股东账号下设的aaa17总代理账号下发给涂某（另案处理），由涂某担任该赌博网站的总代理并接受投注赌客的“六合彩”投注。被告人丘毅在自己参赌“六合彩”的同时，受黄永雄、邓丽玲等人的委托，帮忙看管hh02股东账号，并用现金或利用其掌控的银行账户转账，帮助黄永雄、邓丽玲、刘惠清等人相互或与他人交收“六合彩”赌资。案发后，公安机关查获的富力网hh02股东账号显示，2015年10月，该股东账号收受的“六合彩”赌博投注额为人民币3712036元。2、被告人刘汉强从黄永雄处取得富力网aa22总代理账号、从上线“大佬”处取得六合彩赌博网站（网址常变更，案发时间段多为：bzc267.ccbenz.com、hndpu.ccbenz.com等，以下简称CC网）代理账号I-LL2323后，将上述富力网的总代理账号及CC网的代理账号交给被告人谭理共同管理、使用，从中获利。此外，刘汉强还将CC网代理账号I-LL2323下设的赌博账号U-JJ8187、富力网总代理账号aa22下设的赌博账号LL8187、LL2244下发给被告人曾育强使用，并将CC网一赌博账号下发给被告人李刚勇使用，从中获利。案发后，公安机关查获的CC网代理账号I-LL2323显示，2015年10月，该账号收受的“六合彩”赌博投注额为人民币607608元；富力网总代理账号aa22显示，该账号在2015年10月29日及同月31日、2015年11月3日三天收受的“六合彩”投注额共计人民币152955元。3、被告人陈磊从2014年开始利用其银行账户帮周某2（另案处理）进行“六合彩”赌资收转。2015年春节前后，陈磊从周某2处取得富力网赌博网站代理账号az07，担任该赌博网站代理。之后，陈磊将该代理账号及密码交给被告人曾伟强使用。曾伟强在该代理账号下注册了五个子账号（kook01-kook05）下发并接受他人“六合彩”赌博投注。其中，曾伟强通过微信、短信、电话等方式接受刘某3、蒙某、胡某等人的“六合彩”赌博投注。在“六合彩”开码后，曾伟强与赌客、陈磊分别进行赌资交收。至案发时止，经陈磊指认，其与周某2进行“六合彩”赌资交收金额为人民币128865元。二、赌博罪1、被告人曾育强从刘汉强处取得CC网赌博账号U-JJ8187、富力网赌博账号LL8187、LL2244及密码后，除自己参与“六合彩”赌博外，还先后通过微信、短信、电话等方式接受梁某3、刘某4、被告人彭钊伟等多人的“六合彩”赌博投注，至案发时止，曾育强收受他人的“六合彩”投注额约为人民币123200元。2、被告人李刚勇从刘汉强处取得CC网一赌博账号及密码后，除自己参与“六合彩”赌博外，从2015年8月开始，还先后通过电话、短信等方式或当面接受朱某2、扶某、秦某1、黄某3、朱某1等多人的“六合彩”投注。至案发时止，李刚勇收受他人的“六合彩”投注额约为人民币100000元。3、被告人彭钊伟从曾育强处取得富力网赌博账号LL2244及密码后，除自己参与“六合彩”赌博外，还先后通过微信、短信、电话等方式接受霍某、谢某4、谢某3、李某2等多人的“六合彩”赌博投注。至案发时止，彭钊伟收受他人的“六合彩”投注额约为人民币90200元。4、被告人张国煌从上家“强哥”处取得“六合彩”一赌博网站（网址：226.258165.com）账号xqj08、xqj02及该两账号的密码后，将赌博账号xqj02及密码下发给朱美华收受他人“六合彩”赌博投注，并与朱美华进行赌资交收。此外，张国煌自己亦参与“六合彩”赌博，并收受他人投注，至案发时止，张国煌接受他人的“六合彩”投注额约为人民币180000元。5、被告人朱美华从张国煌处取得“六合彩”赌博网站的xqj02账号及密码后，与被告人叶福永共同通过电话、短信等方式先后接受谢某1、谢某2、周某1等多人的投注，从中抽水获利，至案发时止，朱美华、叶福永收受他人“六合彩”投注额约为人民币110000元。2015年11月3日至12月9日，公安机关先后抓获上述十五名被告人，起获参与“六合彩”赌博时使用的电脑、手机、银行卡、记录本、现金等物品一批。原判认定上述事实，有公安机关出具的受案登记表及立案决定书、到案经过、户籍证明、行政处罚决定书、情况说明、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，涉案被告人及相关参赌人员的银行账号、交易流水，证人陈某1、梁某1、黄某1、邓某、李某1、涂某、刘某1、肖某、刘某2、赖某、蒙某、胡某、刘某3、黄某2、梁某2、刘某4、谢某1、谢某2、周某1、扶某、秦某1、黄某3、朱某1、朱某2、陈某2、李某2、谢某3、霍某、谢某4的证言及辨认笔录，十五名被告人的供述与辩解，韶关市公安局网警支队出具的电子证据检查工作记录，现场勘验检查笔录、现场图及照片等证据证实。原判根据上述事实和证据，认为被告人黄永雄、邓文勇、邓丽玲、刘惠清无视国法，为谋取非法利益，利用互联网，通过掌握赌博网站的股东账号设置有下级总代理账号及下级账号，组织他人接受“六合彩”赌博外围投注金额达人民币3712036元，四被告人的行为已构成开设赌场罪，且属情节严重；被告人刘汉强、谭理为谋取非法利益，利用互联网，通过其掌控的赌博网站总代理账号、代理账号，组织他人接受“六合彩”赌博外围投注金额达人民币760563元，二被告人的行为已构成开设赌场罪，且属情节严重；被告人陈磊、曾伟强为谋取非法利益，利用其掌握的赌博网站代理账号，担任赌博网站代理，收受他人“六合彩”赌博投注，组织他人进行“六合彩”赌博，二被告人的行为已构成开设赌场罪；被告人丘毅明知黄永雄等人是赌博网站股东账号的持有者，组织他人进行“六合彩”赌博，仍为黄永雄等人看管赌博网站的股东账号，帮忙交收“六合彩”赌资，其行为亦构成开设赌场罪；张国煌、曾育强、朱美华、叶福永、李刚勇、彭钊伟明知他人进行“六合彩”赌博，仍接受他人“六合彩”赌博投注，并将所收受的投注通过互联网转投至其取得的“六合彩”赌博网站账号中，并从中牟取非法利益，六被告人的行为均构成赌博罪。在开设赌场的共同犯罪中，黄永雄是整个开设赌场犯罪的发起者、组织者，系主犯，依法应当按照其所参与或组织的全部罪行处罚；邓文勇、邓丽玲、刘惠清、刘汉强、谭理、陈磊、曾伟强、丘毅是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。黄永雄、邓文勇、邓丽玲、刘惠清、谭理、陈磊、曾伟强、丘毅、张国煌、曾育强、朱美华、叶福永、李刚勇、彭钊伟归案后，能如实供述主要犯罪事实，并当庭自愿认罪，确有悔罪表现，可酌情从轻处罚；刘汉强虽否认其开设赌场的部分犯罪事实，但其归案后能如实供述部分犯罪事实并当庭自愿认罪，亦可酌情从轻处罚。为打击犯罪，维护社会管理秩序，根据本案十五名被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款及最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款、第二款第（二）项、第三条第五款的规定，作出如下判决：一、被告人黄永雄犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币十万元。二、被告人邓文勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五万元。三、被告人邓丽玲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四万元。四、被告人刘惠清犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币四万元。五、被告人刘汉强犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币四万元。六、被告人谭理犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币三万元。七、被告人陈磊犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。八、被告人曾伟强犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。九、被告人丘毅犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。十、被告人张国煌犯赌博罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元。十一、被告人曾育强犯赌博罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元。十二、被告人朱美华犯赌博罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元。十三、被告人叶福永犯赌博罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币一万元。十四、被告人李刚勇犯赌博罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币一万元。十五、被告人彭钊伟犯赌博罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币一万元。十六、公安机关查扣并随案移送的涉赌工具（详见随案移送物品清单）予以没收，上缴国库。宣判后，上诉人黄永雄上诉称，1、其没有指使、委托丘毅帮忙看管富力网的“六合彩”赌博网站和转钱到其他“六合彩”账号，刘汉强所使用的富力网aa22总代理账号也不是从其处分出来的；2、邓丽玲、邓文勇、刘惠清、丘毅等前几位被告人并非是其雇用的赌博人员，没有从其处领取工资，他们均是独立操作赌博网站，输赢与其无关，更不是其发起和组织他们从事赌博的，对比同案人的判决，原判对其量刑过重，请求二审法院予以改判。上诉人邓文勇上诉称，1、其是初犯、偶犯，社会危害性小；2、其归案后能如实供述，且是当庭自愿认罪；3、其家庭情况困难。原判量刑偏重，请求二审从轻处罚。上诉人邓丽玲上诉称，其是初犯、从犯，因法律知识淡薄，没有固定收入才误入歧途，现已悔罪，且家中有高龄年迈的父亲需要其照顾，请求二审从轻处罚。上诉人刘惠清上诉称，1、其虽有账号，但账号是邓丽玲给的，其从未发展组织任何人参与赌博，亦未参与股东内任何工作和赌资交收，且使用该账号投注到案发只有一个月时间，并没有发挥股东的作用和影响，故其不构成开设赌场罪，应以赌博罪论处。2、其是初犯，主观恶性小，社会危害轻，且其身体不好，现知罪悔罪。原判量刑偏重，请求二审对其改判缓刑。上诉人刘惠清的辩护人提出，1、原判认定刘惠清开设赌场情节严重的证据不足。除各被告人供述外，指控刘惠清情节严重的关键证据只有股东账号网页页面的截图，但该截图的取证程序不合法，内容不真实，不能作为本案定案的依据。同时，审计报告的原始依据就是网页截图，因审计的依据不合法，从而审计报告的结论也不合法、不真实，应当予以排除，不能作为定案依据。2、刘惠清在共同犯罪中所起的作用比丘毅小，认罪态度和悔罪态度更明显，但量刑却比丘毅重，原判量刑时未充分考虑刘惠清的犯罪行为在共同犯罪中多名从犯中所起的作用最小及认罪、悔罪态度明显，其再犯的可能性极小等量刑情节，对刘惠清的量刑与罪责刑相一致原则相背离，直接导致了刘惠清量刑畸重。上诉人谭理上诉及其辩护人辩护称，1、其系从犯，作用极小，依法应当从轻或减轻处罚；2、其能如实供述，自愿认罪，悔罪态度良好；3、其系初犯，没有前科，且其行为并未造成严重后果。4、其家庭困难，且其父亲身患重病，急需家人的陪护。5、原判量刑过重，请求二审从轻、减轻处罚。上诉人曾伟强上诉称，其接受投注的金额较小，且是初犯，案发后能如实供述，自愿认罪。原判量刑过重，请求二审作出合理判决。经审理查明，原判认定上诉人黄永雄、邓文勇、邓丽玲、刘惠清、谭理、曾伟强、原审被告人刘汉强、陈磊、丘毅犯开设赌场罪及原审被告人张国煌、曾育强、朱美华、叶福永、李刚勇、彭钊伟犯赌博罪的主要犯罪事实清楚，认定上述事实的证据均经一审开庭查证属实，本院予以确认。唯原判认定刘汉强从黄永雄处取得富力网aa22总代理账号的证据不足，本院不予认定。对于上诉人黄永雄所提意见，经查，1、其委托丘毅帮忙看管富力网的“六合彩”赌博网站和转钱到其他“六合彩”账号的事实，有同案被告人丘毅、邓丽玲、刘惠清的供述及辨认笔录等证据证实，证据间可相互印证，足资认定。2、现有证据反映，虽然黄永雄在侦查机关供述其将富力网一总代理账号及密码交给刘汉强，并在侦查机关也对反映其与刘汉强进行的赌资交收情况的银行流水明细进行了辨认，但其未曾供述分给刘汉强使用了富力网aa22总代理账号；刘汉强则否认与黄永雄相识，并从黄永雄处分得了富力网账号；而同案被告人谭理、曾育强的供述及公安机关查获的电脑网络截图只能证实富力网aa22总代理账号及其下级赌博账号LL818、LL2244是刘汉强提供的，并不能证实aa22总代理账号是刘汉强从黄永雄处取得的事实；同时，亦未有相关书证、鉴定意见予以证实，故原判认定刘汉强从黄永雄处取得富力网aa22总代理账号的证据不足，本院依法不予认定。但鉴于原判并未将刘汉强所使用的该总代理账号的犯罪金额计入黄永雄的犯罪金额之内，故此认定对黄永雄的量刑并无影响。3、黄永雄事前与邓丽玲、邓文勇等人共同商量，将其在富力赌博网站上持有的hh02股东账号及密码给邓丽玲、邓文勇一起共用，将其股东账号里设置的下级账号派发给他人，并约定各自赌博账号中股份比例和利润分成，同时看管赌博网站的股东账号组织接受他人赌博投注，从中获利，事后通过现金或银行转账等方式与上下家进行赌资交收的事实，有同案被告人邓文勇、邓丽玲、刘惠清、丘毅等人的证言、辨认笔录、鉴定意见及相关书证等证据证实，黄永雄在侦查机关及一审庭审时对上述事实亦供认不讳，案发后，黄永雄在侦查机关对于六合彩赌博网站性质、持有帐户投注及接受他人投注等信息情况进行了辨认，确认无误。上述证据可相互印证，充分证实黄永雄主观上具有营利的目的，客观上也实施了为赌博网站担任代理，接受投注的行为，符合开设赌场罪的犯罪构成要件，在共同犯罪中起到组织、策划作用，是本案开设赌场犯罪的发起者、组织者，是主犯，依法应对其组织、参与的全部犯罪处罚。4、原判已根据其在共同开设赌场罪中的地位、作用及其犯罪事实、情节在法定刑幅度范围之内依法对其从轻处罚，量刑适当。对于上诉人刘惠清及其辩护人提出的上诉、辩护意见，经查，1、刘惠清事前与邓丽玲共同商量，从邓丽玲处取得hh02股东账号及密码，共同参与赌博网站利润分成。现有证据证明其在赌博网站上的账号设置有下级账号，应当认定其为赌博网站的代理。依照最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款第（三）项、第（四）项、第三条第五款的规定，利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，为赌博网站担任代理并接受投注及参与赌博网站利润分成的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为，故刘惠清的行为已构成开设赌场罪。2、对于本案富力赌博网站hh02股东账户接受“六合彩”赌博外围投注赌资的有效总额为人民币3712036元的事实，有同案被告人供述、股东账号网页页面的截图、现场勘查笔录、辨认笔录、鉴定意见等证据证实，刘惠清在侦查机关、一审庭审、二审提审时对其以营利目的，在邓丽玲处拿到赌博网站hh02股东账户及密码后，参与赌博，和邓丽玲共同参股各占该账户2.5%的股份，从中抽水获利的事实亦供认在案。而刘惠清、黄永雄、丘毅、刘汉强、谭理的指认笔录及照片、公安机关出具的情况说明证实，刘惠清等人所指认的电脑网络截图均系侦查人员抓获上述人员时，在各被告人见证的情况下当面当场截取的，并经上述人员签名确认，证据可相互印证，上述被告人签名确认的电脑网络截图能真实反映出上述被告人掌控的股东账号、总代理账号及代理账号所收受的“六合彩”赌博投注金额，公安机关在抓获刘惠清等人后，当场固定、收集反映案件真实情况的电脑网络截图，取证程序合法，并无不当。电脑网络截图所反映的内容客观、真实，与被告人供述能够相互印证，以此作原始依据，并由专业审计部门依照法定程序作出的鉴定意见，依法可作为本案定案的依据。依照《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第二款第（二）项的规定，赌资数额累计达到30万元以上的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”。故原判认定刘惠清开设赌场情节严重的证据充分。3、上诉人刘惠清的身体状况不是对其从轻处罚的法定情节，原判已根据其在共同犯罪中所起的作用、犯罪事实、情节及悔罪表现认定其是从犯，在法定刑幅度范围内依法对其从轻判决，量刑适当。对于上诉人邓文勇、邓丽玲、谭理、曾伟强及谭理的辩护人提出原判量刑过重的上诉意见，经查，1、家庭情况不是对上诉人从轻或减轻处罚的法定情节。2、原判已综合上述各上诉人在共同犯罪中所起作用，依法认定其是从犯，并根据其犯罪事实、情节及悔罪表现，在法定刑幅度内对其从轻处罚，量刑并无不当。以上上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见理据不足，不予采纳。本院认为，上诉人黄永雄、邓文勇、邓丽玲、刘惠清、谭理、曾伟强、原审被告人刘汉强、陈磊、丘毅无视国法，以营利为目的，为赌博网站担任代理，接受“六合彩”赌博形式的投注，组织他人进行“六合彩”赌博，其行为均已构成开设赌场罪。其中黄永雄、邓文勇、邓丽玲、刘惠清、刘汉强、谭理的行为属情节严重。原审被告人张国煌、曾育强、朱美华、叶福永、李刚勇、彭钊伟明知他人进行“六合彩”赌博，仍接受他人“六合彩”赌博投注，并将所收受的投注通过互联网转投至其取得的“六合彩”赌博网站账号中，并从中牟取非法利益，其行为均已构成赌博罪。在开设赌场的共同犯罪中，黄永雄是整个开设赌场犯罪的发起者、组织者，系主犯，依法应当按照其所参与或组织的全部罪行处罚；邓文勇、邓丽玲、刘惠清、刘汉强、谭理、陈磊、曾伟强、丘毅是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。黄永雄、邓文勇、邓丽玲、刘惠清、谭理、陈磊、曾伟强、丘毅、张国煌、曾育强、朱美华、叶福永、李刚勇、彭钊伟归案后，能如实供述主要犯罪事实，并当庭自愿认罪，确有悔罪表现，可酌情从轻处罚；刘汉强归案后能如实供述部分犯罪事实并当庭自愿认罪，亦可酌情从轻处罚。原判认定的主要事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 林 兵审 判 员 戴 磊审 判 员 张怡婷二〇一七年八月二十九日法官助理 叶 茂书 记 员 郑 欢附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 关注微信公众号“”