（2017）豫13民终3815号
裁判日期: 2017-08-22
公开日期: 2017-11-17
案件名称
陈九进、全有成民间借贷纠纷二审民事判决书
法院
河南省南阳市中级人民法院
所属地区
河南省南阳市
案件类型
民事案件
审理程序
二审
当事人
陈九进,全有成,杨飞
案由
民间借贷纠纷
法律依据
《中华人民共和国担保法》：第十七条第一款，第二十五条第一款；《中华人民共和国民事诉讼法》：第一百七十条
全文
河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫13民终3815号上诉人（原审被告）：陈九进，男，汉族，生于1982年7月1日。户籍所在地：西峡县。现住。委托诉讼代理人：李彦波，河南宇洋律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：全有成，男，生于1963年10月17日，汉族，户籍所在地：河南省西峡县。被上诉人（原审被告）：杨飞，男，生于1983年11月15日，汉族，户籍所在地：西峡县。上诉人陈九进因与被上诉人全有成、杨飞民间借贷纠纷一案，不服河南省西峡县人民法院（2017）豫1323民初1563号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人陈九进的委托诉讼代理人李彦波、被上诉人全有成到庭参加诉讼，被上诉人杨飞经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。陈九进上诉请求：依法撤销西峡县人民法院（2017）豫1323民初1563号民事判决书，依法改判上诉人不承担担保责任或者发回重审。事实和理由：1、一审判决上诉人先行承担还款责任错误，上诉人为一般保证，应在被上诉人杨飞的财产被彻底执行，无法偿还债务时，上诉人才承担还款责任；2、上诉人的担保早已过了担保期限，不应再承担担保责任。全有成辩称，上诉人陈九进不是一般保证，而是连带保证，应该承担连带保证责任，在借款履行期满后，全有成曾多次向陈九进主张权利，被上诉人杨飞在借款之后一直下落不明，难以找到，因此全有成一直找陈九进索要借款，陈九进应当承担借款本息的连带保证责任。全有成向一审法院起诉请求：依法判令杨飞归还借款40000元及利息（按照月息2分计算），并由陈九进承担连带责任。本案诉讼费由王飞和陈九进负担。一审法院认定事实：2013年12月1日杨飞向全有成借款40000元，由陈九进提供担保，全有成提供的原始借据显示：“借据今借到人民币（大写）肆万元此据￥40000.00元整借期为3个月，自2013年12月1日至2014年2月1日止。利率5%。我作为借款人全面了解承诺：1、借款人有义务按《借款、担保合同》约定如数还借款本息。……，5、借款人到期不能按时还款，将由担保人代为偿还。借款人（签章）：杨飞（捺印）联系电话：134××××6689担保人（签章）：陈九进（捺印）担保人现住址：城关（捺印）联系电话：158384214402013年12月1日”。此后，杨飞按月息5分支付全有成利息5个月，抵算至2014年5月1日共10000元，超过法律允许利息范围4000元。全有成持续向杨飞和陈九进主张权利未果，将其二人诉至法院。一审法院认为，合法的民间借贷关系受法律保护。本案全有成持杨飞书写的借条原件主张借款未还，法院确认双方之间的民间借贷关系成立，现诉请及时偿还借款40000元，符合法律规定，予以支持。关于利息，双方约定月息5分，超过法律规定月息3分部分为无效约定，已付超过3分部分，应抵拖欠利息未付部分。现依法支持月息2分。陈九进提供担保，依约应为一般保证，对杨飞偿还全有成借款本息应负赔偿责任。杨飞未到庭参加诉讼，是其自行放弃到庭陈述、质证、辩论等项诉讼权利，不影响法院依法判决。陈九进不承担责任的理由不能成立，不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题规定》第二十六条、第二十九条及《中华人民共和国担保法》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、杨飞于本判决生效后十日内还清借全有成款40000元本金及利息（从2014年5月2日起按月息2分计算，减去已付超过法律许可利息范围4000元至本金还清之日止）。二、陈九进对杨飞偿还全有成款的本息承担赔偿责任。在其承担保证责任后，有权向借款人杨飞追偿。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费800元，减半收取400元，由杨飞负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，借款借据上明确显示“借款人到期不能按时还本付息，将由担保人代为偿还”，根据《中华人民共和国担保法》第十七条的规定“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证”，因此，陈九进提供的担保应为一般保证。依据《中华人民共和国担保法》第二十五条规定“一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任”。该借据中未约定保证期间，保证期间应为主债务履行期届满之日（即2014年2月1日）起六个月，全有成于2017年4月20日起诉，已超出保证期间，因此保证人陈九进不再承担保证责任。故上诉人的上诉理由成立，本院予以支持。综上所述，陈九进的上诉请求成立，予以支持。原审判决认定事实清楚，但适用法律错误，判决不当，本院依照《中华人民共和国担保法》第十七条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销西峡县人民法院（2017）豫1323民初1563号民事判决；二、杨飞于本判决生效后十日内偿还全有成借款40000元本金及利息（从2014年5月2日起按月息2分计算，减去已付超过法律许可利息范围4000元至本金还清之日止）；三、驳回全有成的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费800元，减半收取400元，二审案件受理费400元，合计800元，由杨飞负担。本判决为终审判决。审判长 尹庆文审判员 王 生审判员 罗 军二〇一七年八月二十二日书记员 徐继鹏 来源：百度搜索“”