（2017）川07刑终378号
裁判日期: 2017-08-11
公开日期: 2017-09-25
案件名称
李斯金盗窃罪二审刑事裁定书
法院
四川省绵阳市中级人民法院
所属地区
四川省绵阳市
案件类型
刑事案件
审理程序
二审
当事人
李斯金
案由
盗窃
法律依据
《中华人民共和国刑事诉讼法（2012年）》：第二百二十五条第一款
全文
四川省绵阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）川07刑终378号原公诉机关盐亭县人民检察院。上诉人（原审被告人）李斯金，男，生于1985年8月23日，汉族，初中文化，农民，四川省遂宁市大英县人。因犯诈骗罪，于2015年11月27日被贵州省赤水市人民法院判处有期徒刑9个月，并处罚金人民币2000元；因涉嫌诈骗罪，于2017年2月21日被盐亭县公安局刑事拘留，同年3月28日以盗窃罪被执行逮捕，现羁押于盐亭县看守所。盐亭县人民法院审理盐亭县人民检察院以盐检诉刑诉[2017]37号起诉书指控被告人李斯金犯盗窃罪一案，于二O一七年七月五日作出（2017）川0723刑初59号刑事判决。宣判后被告人李斯金不服上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理本案。经审阅本案卷宗材料，审查上诉人（原审被告人）李斯金的上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。经依法讯问上诉人（原审被告人）李斯金并由合议庭评议后作出决定。本案现已审理终结。原审法院审理查明：2017年1月4日14时许，被告人李斯金窜至盐亭县高灯镇，搭乘摩的司机马某某驾驶的摩托车。李斯金谎称要购买摩托车，请马某某介绍熟悉的摩托车经营店并帮忙砍价，许诺事后给予其好处费。马某某随即将被告人李斯金带至被害人赵某某在高灯镇经营的“五羊·本田摩托车店”。李斯金谎称是马某某的亲戚，在店内挑选了一辆红色“五羊·本田”牌WH150型两轮摩托车。被告人李斯金以试车为由，驾驶该摩托车搭乘马某某出店试骑。试骑途中，被告人李斯金以单独试驾为由，将马某某骗下摩托车，离开马某某视线后将该摩托车骑至成都市卖与他人。经盐亭县价格认证中心认定，被盗“五羊·本田”牌WH150型二轮摩托车价值人民币7510元。2017年1月11日14时许，被告人李斯金窜至盐亭县八角镇，并搭乘了摩的司机赵某甲驾驶的摩托车。李斯金谎称要购买摩托车，请赵某甲介绍熟悉的摩托车经营店并帮忙砍价，许诺事后给予其好处费。赵某甲随即将李斯金带至被害人杨某某在八角镇经营的“铃木·豪爵摩托车店”。李斯金谎称是赵某甲的亲戚，在店内挑选了一辆红色“豪爵”牌HJ150-30型两轮摩托车，以试车为由，驾驶该摩托车搭乘杨某某的儿子杨甲外出试骑。途中又以单独试驾为由，将杨甲骗下车，离开杨甲视线后将该摩托车骑至成都市卖与他人。经盐亭县价格认证中心认定，被盗的“豪爵”牌HJ150-30型两轮摩托车价值人民币7568元。另查明：2017年2月20日，被告人李斯金被盐亭县公安局刑警大队抓获归案。上述事实，有经庭审举证质证的立案决定书、到案经过、现场勘验检查笔录、现场照片、鉴定意见、受害人陈述、证人证言、刑事判决书、被告人供述等证据在卷佐证，被告人李斯金亦供认不讳，足以认定。原判认为，被告人李斯金以非法占有为目的，秘密窃取他人财物数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立。被告人李斯金对公诉机关指控其犯盗窃罪的罪名有异议，认为其构成诈骗罪的辩解理由与审理查明的犯罪事实不相符，一审法院对该辩解理由不予采信。诈骗罪与盗窃罪在行为人已经取得财产的情况下，二者的关键区别在于被害人是否基于错误认识处分财产。本案中二被害人并未基于错误认识处分摩托车，只是让被告人试骑摩托车体验性能，并未将摩托车处分给被告人，被告人在试骑过程中秘密窃取被害人摩托车的行为，应当构成盗窃罪。被告人李斯金在刑罚执行完毕后五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当对其从重处罚。案发后被告人李斯金未退赔被害人财物，应酌定对其从重处罚。被告人李斯金归案后认罪态度好，一审法院决定对其酌情从轻处罚。据此判决被告人李斯金犯盗窃罪判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币3000元；责令被告人李斯金在判决生效后10日内退赔被害人赵某某人民币7510元，退赔被害人杨某某人民币7568元。。上诉人（原审被告人）李斯金上诉称：上诉人是以虚构事实在获取被害人信任后，在其许可下将车骑走，属于欺骗手段应定性为诈骗罪。上诉人在2015年以同样手段在贵州省赤水市作案，被当地法院以诈骗罪定罪处刑。故本案应以诈骗罪定罪量刑；上诉人家庭困难，有一幼女急需照顾，请求公正判决、重新量刑。二审审理查明的事实和证据与一审认定一致，本院予以确认。本院认为，被告人李斯金以非法占有为目的，以欺骗手段获取受害人信任后，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人（原审被告人）李斯金对原判认定其行为构成诈骗罪的辩解理由与审理查明的犯罪事实不相符，且原判已对盗窃罪和诈骗罪的区别作了充分阐释，上诉人（原审被告人）李斯金的上诉辩解，本院不予采信。本案原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项“第二审法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判”之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 阎晓秋审判员 孟 娟审判员 桂 勇二〇一七年八月十一日书记员 冉铁林 关注公众号“”