（2017）云26刑终81号
裁判日期: 2017-07-31
公开日期: 2017-10-19
案件名称
王白云非法持有、私藏枪支、弹药二审刑事裁定书
法院
云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院
所属地区
云南省
案件类型
刑事案件
审理程序
二审
当事人
王白云
案由
非法持有、私藏枪支、弹药
法律依据
《中华人民共和国刑事诉讼法（2012年）》：第二百二十五条第一款
全文
云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）云26刑终81号抗诉机关云南省砚山县人民检察院。原审被告人王白云，男，1962年11月4日出生，汉族，云南省砚山县人，小学文化，农民，住砚山县。因本案于2016年5月26日被刑事拘留，同年6月9日被执行逮捕。现羁押于砚山县看守所。云南省砚山县人民法院审理砚山县人民检察院指控原审被告人王白云犯非法持有枪支、弹药罪一案，于2017年4月12日作出（2017）云2622刑初33号刑事判决。砚山县人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，文山州人民检察院指派检察员曾进国出庭履行职务，原审被告人王白云到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定：被告人王白云多年前在平远机场附近捡得二枚手榴弹、一枚爆震弹。被告人王白云多年前购买一支火药枪长期持有。同时领取了一本猎枪证，证上盖有公安机关枪支专用章，但没有填写持枪人姓名、有效期限，也没有检审事项。2016年5月17日，因被告人王白云的妻子李某失踪，李某家属找到被告人王白云，被告人王白云拿出一枚手榴弹疑似物威胁他人。公安机关到现场后，从在场人员处接收了这枚手榴弹，并从被告人王白云住宅处查获一支火药枪。2016年5月26日公安民警对王白云住宅进行勘验检查时，查获一枚手榴弹疑似物、一枚手雷疑似物、雷管17枚、导火索131.7米。经鉴定，被告人王白云持有的枪支以火药为动力的自制火药枪，具有致伤力；持有的二枚手榴弹为国产“67”式木柄手榴弹，雷管为超过使用保证期的工业雷管，具备爆炸性能，导火索为棉线普通导火索，具备传火性能。原判认定上述事实的证据有，立案决定书、相关书证、证人证言、辨认笔录、现场勘验笔录、鉴定意见、被告人供述等。原判根据上述事实和证据，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，认定，被告人王白云犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年；没收王白云非法持有的火药枪一支、手榴弹二枚、雷管17枚、导火索131.7米，由公安机关销毁。宣判后，原审被告人王白云服判，砚山县人民检察院以罪名认定错误以及王白云的行为属情节严重而量刑不当为由提出抗诉。文山州人民检察院出庭意见是，1、原判认定罪名错误。原审被告人王白云非法持有手榴弹二枚、火药枪一支的行为应构成非法持有枪支弹药罪，但原判仅认定非法持有枪支罪，属罪名错误。2、砚山县人民法院在检察机关已提出抗诉的情况下裁定更正定性，做法明显不当。3、原判未认定“情节严重”，存在不当。4、原审被告人王白云具有自首情节。综述，原判定性错误，量刑情节不当，适用缓刑错误。砚山县人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列举证据予以确认。本院认为，原审被告人王白云无视国法，违反国家对枪支、弹药的管理规定，擅自持有一支具有杀伤力的火药枪、二枚国产“67式”手榴弹，其行为已构成非法持有枪支、弹药罪，应依法惩处。关于抗诉机关以及文山州人民检察院提出的原判罪名错误的意见。法律规定，非法持有枪支、弹药罪，属选择性罪名，只要行为人实施其中一个行为的，即可构成本罪；行为人实施其中多个行为的，也仅构成本罪一罪。本案中，原审被告人王白云非法持有一支火药枪、二枚手榴弹的行为，已构成非法持有枪支、弹药罪。经查，砚山县人民法院判决的主文部分已认定王白云的行为构成非法持有枪支、弹药罪，但在判项中漏列“弹药”二字，叙述为“被告人王白云构成非法持有枪支罪”。判决送达后公诉机关以罪名错误提出抗诉，人民法院收到抗诉意见后即刻作出了“被告人王白云犯非法持有枪支、弹药罪”的更正裁定。虽然人民法院判决作出的罪名错误，但已作出更正的裁定具有法律效力，应予维持。关于抗诉机关以及文山州人民检察院提出王白云的行为属“情节严重”的意见。经查，本案中原审公诉机关指控王白云非法持有一支火药枪、二枚手榴弹的事实原判已认定。法律规定，本罪中的“情节严重”是指非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者非法持有手榴弹三枚以上。故该意见无法律依据，不予采纳。关于文山州人民检察院提出王白云具有自首的意见。经查，案发当日，王白云喝下农药后被送往医院抢救，治愈出院后王白云主动到公安机关交代犯罪事实。故该意见符合法律的规定，予以采纳。原判未认定王白云具有自首情节，确属不当，应予纠正。关于抗诉机关以及文山州人民检察院提出原判处缓刑不当的意见。我国法律规定，对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，属犯罪情节较轻的并有悔罪表现的，可以宣告缓刑。本案中，上诉人王白云的罪行应在三年以下有期徒刑幅度量刑，鉴于其犯罪情节较轻，具有自首情节，并有悔罪表现，原判对其判处缓刑并无不当。故该意见不予采纳。综述，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回抗诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 董品斌审判员 杨 宏审判员 何义龙二〇一七年七月三十一日书记员 王应雄