（2017）川15刑终303号
裁判日期: 2017-07-03
公开日期: 2017-07-31
案件名称
韩磊、张熙强犯贩卖毒品罪二审刑事裁定书
法院
四川省宜宾市中级人民法院
所属地区
四川省宜宾市
案件类型
刑事案件
审理程序
二审
当事人
韩磊,张熙强
案由
走私、贩卖、运输、制造毒品
法律依据
《中华人民共和国刑事诉讼法（2012年）》：第二百二十五条第一款
全文
四川省宜宾市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）川15刑终303号原公诉机关四川省珙县人民检察院。上诉人（原审被告人）韩磊，男，1991年2月28日出生于四川省长宁县，汉族，中专文化，无业，住长宁县。2013年因犯非法持有毒品罪于被四川省宜宾市翠屏区人民法院判处有期徒刑一年，2015年3月因犯贩卖毒品罪被四川省珙县人民法院判处有期徒刑一年，同年11月4日刑满释放。2016年10月11日因本案被刑事拘留，同年11月8日被逮捕。现羁押于珙县看守所。原审被告人张熙强，男，1997年8月14日出生于四川省珙县，汉族，初中文化，无业，住珙县。2016年10月11日因本案被刑事拘留，同年11月8日被逮捕。现羁押于珙县看守所。四川省珙县人民法院审理四川省珙县人民检察院指控原审被告人韩磊、张熙强犯贩卖毒品罪一案，于二〇一七年五月二十二日作出（2017）川1526刑初36号刑事判决。原审被告人韩磊不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。经过阅卷和提讯上诉人韩磊，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2016年10月11日10时许，被告人张熙强在珙县巡场镇商务宾馆一条街“蓝色港湾”宾馆旁贩卖1包甲基苯丙胺给马某，收取马某100元现金，之后被在该路段巡查的民警现场挡获。民警从马某身上查获毒品疑似物1包、净重0.45克，从张熙强身上查获毒品疑似物2包、净重0.89克。当日13时许，被告人张熙强协助民警在被告人韩磊租住的巡场镇交警队旁郭某1住房3楼309号房将韩磊抓获，在该房间电脑桌上及桌下一橙色眼镜盒内查获毒品疑似物各1包，净重分别为1.77克、39.65克。经鉴定，上述从马某、张熙强、韩磊处查获的毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。同年9月6日凌晨3时许，被告人张熙强在巡场镇小康街凯瑞宾馆门口以150元的价格贩卖甲基苯丙胺1包（约0.7克）给张某。同年9月23日15时许，被告人张熙强在巡场镇彩虹桥附近以100元的价格贩卖甲基苯丙胺1包（约0.45克）给马某。同年10月9日凌晨1时许，被告人韩磊驾驶其所有的川Q××××8海马牌轿车在巡场镇小康街路口以200元的价格贩卖甲基苯丙胺1包（约2克）给严某（另处）、张熙强。同年10月10日14时许，被告人韩磊驾驶川Q××××8海马牌轿车在巡场镇茨梨农贸市场门口以400元的价格贩卖甲基苯丙胺1包（重约4克）给严某。认定上述事实，原判依据的证据有：受案登记表、立案决定书，到案说明、情况说明，租房收据，被告人韩磊、张熙强及严某的户籍信息，韩磊所有、牌号为川Q××××8的海马牌轿车车辆登记信息及行驶证，证实韩磊曾犯罪的刑事判决书、释放证明，严某、张熙强手机通话记录光盘，手机交易记录照片，扣押、称量、抽样笔录、清单及照片，现场笔录、现场图、照片及录音录像，对韩磊、张熙强、严某、马某进行尿液检验的现场检测报告，宜宾市公安局理化检验意见书，证人郭某2、马某、张某的证言，被告人韩磊、张熙强及同案人严某曾作供述、辨认笔录等。原判认为，被告人韩磊贩卖毒品甲基苯丙胺重约47.42克；被告人张熙强多次贩卖毒品甲基苯丙胺重约2.49克，情节严重，其行为已分别构成贩卖毒品罪。被告人韩磊在被判处有期徒刑刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；其因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，应当从重处罚；其向未成年人出售毒品，应当从重处罚；其如实供述自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚。被告人张熙强协助公安机关抓获被告人韩磊，有立功表现，可以从轻处罚或者减轻处罚；其如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第六款、第七款、第三百五十六条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条之规定，判决：一、被告人韩磊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币一万元；二、被告人张熙强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元；三、被告人韩磊作案工具川Q××××8海马牌轿车予以没收，上缴国库。上诉人韩磊上诉称，其贩卖数量仅为6克，被查获的41克余毒品应认定为非法持有毒品罪，即使认定为贩卖毒品罪，也属于犯罪未遂，原判量刑过重。经二审审理查明的事实和证据与一审认定的相一致，本院对原判认定的事实和采信的证据予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）韩磊、原审被告人张熙强违反国家对毒品的管制制度，明知是毒品，为牟利而予以贩卖的行为，均已构成贩卖毒品罪。其中，上诉人韩磊贩卖毒品甲基苯丙胺47.42克；原审被告人张熙强向他人多次贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重。上诉人韩磊曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，此次又贩卖毒品罪，且系在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系毒品再犯和累犯，依法均应从重处罚；其向未成年人贩卖毒品，可酌情从重处罚；其到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可从轻处罚。原审被告人张熙强协助公安机关抓获同案人韩磊，有立功表现，依法可减轻处罚；其到案后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。上诉人韩磊上诉提出，被查获部分的毒品应定性为非法持有毒品罪，即使认定为贩卖毒品罪，也应属于犯罪未遂，原判量刑过重。本院认为，依照相关规定，上诉人韩磊因贩卖毒品被抓获，从其住所查获的毒品应当计入其贩卖总数中，且其为贩卖而准备好毒品，即使尚未卖出，也属于犯罪既遂。原判根据其贩卖毒品数量、累犯和再犯、坦白交待情节等，在法定刑幅度内对其量刑，并无不当。故上列所提定性有误、量刑过重的上诉理由，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 唐冬斌审判员 黄 云审判员 陈 敏二〇一七年七月三日书记员 鄢 宇 来源：