（2017）甘0122刑初67号
裁判日期: 2017-07-03
公开日期: 2017-09-26
案件名称
杨某某和事务所律师;事务所律师开设赌场罪一审刑事判决书
法院
皋兰县人民法院
所属地区
皋兰县
案件类型
刑事案件
审理程序
一审
当事人
案由
法律依据
全文
甘肃省皋兰县人民法院刑 事 判 决 书（2017）甘0122刑初67号公诉机关皋兰县人民检察院。被告人杨某某，男，汉族，甘肃省皋兰县人，住皋兰县，初中文化，农民。2005年11月因犯盗窃罪被兰州市城关区人民法院判处有期徒刑10个月，2006年4月9日刑满释放。2016年5月5日因涉嫌危险驾驶罪被皋兰县公安局刑事拘留，同年5月18日因皋兰县人民检察院不批准逮捕被释放。2016年5月18日因本案被兰州市公安局刑事拘留，同年6月17日经皋兰县人民检察院批准逮捕，现羁押于兰州市第三看守所。辩护人邓有军，甘肃邓有军律师事务所律师。辩护人郭德泉，甘肃郭德泉律师事务所律师。被告人杨某甲，绰号“麒麟”，男，汉族，甘肃省皋兰县人，住皋兰县初中文化，农民。2010年11月25日因犯窝藏罪被兰州市中级人民法院判处有期徒刑二年，2011年8月1日刑满释放。2013年11月19日因故意伤害罪被皋兰县人民法院判处有期徒刑一年六个月，2014年9月27日刑满释放。2016年5月12日因本案被兰州市公安局刑事拘留，同年6月17日经皋兰县人民检察院批准逮捕。现羁押于兰州市第三看守所。被告人王某某，小名“宏伟”，男，汉族，甘肃省皋兰县人，住皋兰县，初中文化，农民。2016年2月23日因涉嫌故意伤害罪被皋兰县公安局刑事拘留，同年3月3日被取保候审。2016年5月12日因本案被兰州市公安局刑事拘留，同年6月17日经皋兰县人民检察院批准逮捕，现羁押于兰州市第三看守所。辩护人姚健，甘肃佳运律师事务所律师。被告人杨某，男，汉族，甘肃省皋兰县人，住皋兰县小学文化，农民。2011年7月5日因寻衅滋事被皋兰县公安局行政拘留十日；2013年9月6日因妨碍执行公务被皋兰县公安局行政拘留十日。2016年5月12日因本案被兰州市公安局刑事拘留，同年6月17日经皋兰县人民检察院批准逮捕，2017年5月19日经本院决定变更为取保候审。被告人杨某丙，曾用名杨甲，男，汉族，甘肃省皋兰县人，住皋兰县，中专文化，无业。2016年8月3日因本案经皋兰县人民检察院批准逮捕。2016年9月8日被皋兰县人民检察院取保候审。皋兰县人民检察院以皋检公诉刑诉（2017）15号起诉书，指控被告人杨某某犯开设赌场罪、非法拘禁罪、抢劫罪、危险驾驶罪，被告人杨某甲犯开设赌场罪、非法拘禁罪，被告人王某某犯开设赌场罪、非法拘禁罪、故意伤害罪，被告人杨某犯非法拘禁罪，被告人杨某丙犯开设赌场罪，于2017年4月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。皋兰县人民检察院指派检察员贾旭儒出庭支持公诉，被告人杨某某、杨某甲、王某某、杨某、杨某丙及辩护人邓有军、郭德泉、姚健到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：一、开设赌场罪的犯罪事实：2015年8月期间，被告人杨某甲伙同被告人杨某某、被告人王某某、王某甲（在逃）等人以营利为目的，在皋兰县石洞镇魏家庄阳坡泵房一平房内多次开设赌场，被告人杨某某总负责，被告人杨某甲负责联系参赌人员，被告人王某某负责高利放贷、王某甲提供放贷资金，负责抽头、记账，上述人员在开设赌场期间非法获利数万元。被告人杨某丙在上述开设赌场期间积极参与赌场抽头，领取高额报酬。2015年7、8月份，被告人杨某甲和魏某某（另案处理）合伙在皋兰县石洞镇三川口开发区华阳超市两次开设赌场，魏某某负责抽头，被告人杨某甲麒麟负责提供资金放贷。两次共计获利12000余元。二、非法拘禁罪的犯罪事实：2016年1月8日23时许，被告人杨某某、杨某甲、杨某、王某某、王某甲（在逃）等人为索要赌债将被害人魏某甲、魏某乙二人非法拘禁在皋兰县“苏苏靖远羊羔肉”店包厢内长达6小时，期间被告人杨某某等人多次对二人殴打，迫使魏某甲写下5万元的借条，魏某乙写下9000元的借条后离开。三、抢劫罪的犯罪事实：2016年1月9日凌晨5时许，被告人杨某某等人对被害人魏某乙、魏某甲非法拘禁后，被害人魏某乙、魏某甲从“苏苏靖远羊羔肉”店离开时，被告人杨某某强行从魏某乙上衣内口袋搜得人民币4700元后离开。四、危险驾驶罪的犯罪事实：2016年4月30日22时许，被告人杨某某酒后驾驶甘****95号宝骏牌轿车行至皋兰县邮局十字，被皋兰交警大队执勤民警当场抓获。经抽取血样鉴定，被告人杨某某血液酒精含量为为126.32mg/100ml,属醉酒驾驶。五、故意伤害罪的犯罪事实：2015年12月12日凌晨2时许，被告人王某某伙同被告人焦某某（已判）在皋兰县石洞镇名藩大道“盛世享火吧”门口，因琐事持刀将颜某某砍伤。后颜某某被送往皋兰县人民医院住院治疗。经甘肃省皋兰县公安局司法鉴定中心人体损伤程度鉴定颜某某伤情构成轻伤二级。为支持上述指控，公诉机关提交了书证、被告人供述与辩解、证人证言、辨认笔录及照片、鉴定意见等。公诉机关认定，被告人杨某某行为构成开设赌场罪、非法拘禁罪、抢劫罪、危险驾驶罪，被告人杨某甲行为构成开设赌场罪、非法拘禁罪，被告人王某某行为构成开设赌场罪、非法拘禁罪、故意伤害罪，被告人杨某行为构成非法拘禁罪，被告人杨某丙行为构成开设赌场罪。被告人杨某甲在刑罚执行完毕五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯。被告人杨某丙在赌场中领取报酬，参与赌场抽头，系从犯，其于案发后主动投案，并如实供述自己的罪行，属自首。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。被告人杨某某除对指控的抢劫罪罪名提出异议外，对公诉机关指控的其它罪名、犯罪事实、适用法律均没有异议。辩护人邓有军认为：1、被告人杨某某强行索要赌债的行为不构成抢劫罪。2、指控被告人杨某某开设赌场的证据单一。3、本案参赌人员的行为没有任何处罚措施明显不当。4、指控被告人杨某某危险驾驶的被告人供述材料取证程序违法，应作为非法证据予以排除。辩护人郭德泉认为：1、被告人杨某某强行索要赌债的行为不构成抢劫罪，该行为系非法拘禁行为的延续，应依非法拘禁罪进行评价，再定抢劫罪有重复评价的嫌疑。2、指控被告人杨某某开设赌场的证据单一，仅有被告人口供和其它言词证据，没有其它客观证据相印证。3、本案参赌人员的行为没有任何处罚措施明显不当。4、指控被告人杨某某危险驾驶的被告人供述材料取证程序违法，应作为非法证据予以排除。5、被告人杨某某自愿认罪，如实供述自己的罪行，具有悔罪表现，应酌情从轻处罚。被告人杨某甲当庭自愿认罪，对公诉机关指控的罪名、犯罪事实、适用法律均没有异议。被告人王某某当庭自愿认罪，对公诉机关指控的罪名、犯罪事实、适用法律均没有异议。辩护人姚健认为，1、被告人王某某在开设赌场罪中处于服从、被支配的辅助地位，属从犯。2、被告人王某某系被告人杨某某等人在实施非法拘禁中途被电话叫来协助杨某某与被害人商量赌债事宜，没有限制他人人身自由的行为，其行为不构成非法拘禁罪。3、被告人王某某在故意伤害罪中，被害人颜某某存在过错，且事后达成赔偿协议并取得被害人谅解。4、被告人王某某到案后如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。5、结合被告人王某某文化程度和家庭情况，建议酌情从轻处罚。被告人杨某当庭自愿认罪，对公诉机关指控的罪名、犯罪事实、适用法律均没有异议。被告人杨某丙当庭自愿认罪，对公诉机关指控的罪名、犯罪事实、适用法律均没有异议。经审理查明：一、2015年8月期间，被告人杨某甲伙同被告人杨某某、被告人王某某、王某甲（在逃）等人以营利为目的，在皋兰县石洞镇魏家庄阳坡泵房一平房内多次开设赌场，被告人杨某某总负责，被告人杨某甲负责联系参赌人员，被告人王某某负责高利放贷、王某甲提供放贷资金，负责抽头、记账，上述人员在开设赌场期间非法获利数万元。被告人杨某丙在上述开设赌场期间积极参与赌场抽头，领取高额报酬。2015年7、8月份，被告人杨某甲和魏某某（另案处理）合伙在皋兰县石洞镇三川口开发区华阳超市两次开设赌场，魏某某负责抽头，被告人杨某甲麒麟负责提供资金放贷。两次共计获利12000余元。二、2016年1月8日23时许，被告人杨某某、杨某甲、杨某、王某某、王某甲（在逃）等人为索要赌债将被害人魏某甲、魏某乙二人非法拘禁在皋兰县“苏苏靖远羊羔肉”店包厢内长达6小时，期间被告人杨某某等人多次对二人殴打，迫使魏某甲写下5万元的借条，魏某乙写下9000元的借条。2016年1月9日凌晨5时许，被害人魏某乙、魏某甲从“苏苏靖远羊羔肉”店离开时，被告人杨某某强行从魏某乙上衣内口袋搜得人民币4700元后离开。三、2016年4月30日22时许，被告人杨某某酒后驾驶甘****95号宝骏牌轿车行至皋兰县邮局十字，被皋兰交警大队执勤民警当场抓获。经抽取血样鉴定，被告人杨某某血液酒精含量为126.32mg/100ml,属醉酒驾驶。四、2015年12月12日凌晨2时许，被告人王某某伙同被告人焦某某（已判）在皋兰县石洞镇名藩大道“盛世享火吧”门口，因琐事持刀将颜某某砍伤。后颜某某被送往皋兰县人民医院住院治疗。经甘肃省皋兰县公安局司法鉴定中心人体损伤程度鉴定颜某某伤情构成轻伤二级。上述犯罪事实，被告人杨某某、杨某甲、王某某、杨某、杨某丙在开庭审理过程中亦无异议，并有经庭审举证、质证、认证的受案登记表，被告人杨某某、杨某甲、王某某、杨某、杨某丙的供述，被害人魏某乙、魏某甲的陈述，证人魏某某、撖金玉、杨某丁、杨某戊、周志国、焦某某、邓某某的证言，被告人杨某某、杨某甲、王某某、杨某、杨某丙的辨认笔录，被害人魏某乙、魏某甲的辨认笔录，证人魏某某、杨某丁、杨某戊、邓某某的辨认笔录，提取笔录及借条，被告人杨某某驾驶证、行驶证、血样提取登记表、酒精含量鉴定意见书，各被告人抓获经过、户籍证明、前科材料，工作说明等证据证实，足以认定。本院认为，被告人杨某某、杨某甲、王某某、杨某丙以营利为目的，多次开设赌场，聚众赌博，四被告人的行为均已构成开设赌场罪，公诉机关指控的罪名成立，应对四被告人处以刑罚。在共同犯罪中，被告人杨某某、杨某甲起主要作用，系主犯，被告人王某某、杨某起次要作用，系从犯；被告人杨某某、杨某甲、杨某、王某某为索要赌债对他人非法拘禁长达6小时，并实施殴打、强迫书写借条、强行搜身等暴力行为，四被告人的行为均已构成非法拘禁罪，公诉机关指控的罪名成立，应对四被告人处以刑罚。在共同犯罪中，被告人杨某某起主要作用，系主犯，被告人杨某甲、王某某、杨某丙起次要作用，系从犯；被告人杨某某醉酒驾车上路行驶，酒精含量达126.32mg/100ml，其行为构成危险驾驶罪，公诉机关指控的罪名成立，应对其处以相应刑罚；被告人王某某伙同他人持刀实施伤害行为，致被害人轻伤二级，其行为构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立，应对其处以相应刑罚。关于公诉机关指控被告人杨某某抢劫罪罪名问题，根据案件事实，被告人杨某某对被害人魏某乙搜身的行为应属本案非法拘禁行为的延续，因为有被害人魏某乙欠被告人杨某某、杨某甲赌债的前提，实施非法拘禁的目的也是为了讨要赌债，搜身的行为发生在非法拘禁行为实施完毕双方尚未完全脱离的时候，搜取的现金未超出所欠赌债。综上，被告人杨某某对被害人魏某乙搜身的目的是讨要赌债，不具有非法占有的目的，该行为应与非法拘禁行为一并评价，再单独定抢劫罪属对同一行为的重复评价，也不符合罪刑相适应原则，故根据最高人民法院《关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》中“抢劫赌资、犯罪所得的赃款赃物的，以抢劫罪定罪，但行为人仅以其所输赌资或所赢赌债为抢劫对象，一般不以抢劫罪定罪处罚。构成其他犯罪的，依照刑法的相关规定处罚”之规定，被告人杨某某的行为不构成抢劫罪。关于被告人杨某某等人开设赌场罪证据问题，尽管证据中大多为言词证据，但根据各言词证据足以相互印证案件事实，且有报案材料、指认笔录等证据佐证，足以认定本起犯罪事实。关于被告人杨某某危险驾驶罪取证程序问题，经查，辩护人所提被告人供述材料确实存在取证程序违法的情形，本院依法将被告人供述材料排除，不作为定案的依据，但根据本起犯罪的受案登记表、立案决定书、行政强制措施凭证、血样提取登记表、鉴定意见书等证据，仍然可对被告人杨某某定罪处罚。关于被告人王某某是否构成非法拘禁罪的问题，根据在卷证据，尽管被告人王某某虽系中途被被告人杨某某电话约来，没有实施非法拘禁犯罪的犯意联络，但被告人王某某到场后，积极协助被告人杨某某等人实施限制人身自由、殴打等犯罪行为，其行为构成非法拘禁罪。综上，鉴于各被告人均能如实供述犯罪事实、均能当庭自愿认罪，依法从轻处罚。结合被告人王某某故意伤害一案被害人已获得民事赔偿的事实，对被告人王某某酌情从轻处罚。被告人杨某丙案发后主动投案，如实供述自己的罪行，属自首，依法从轻处罚。被告人杨某甲在刑罚执行完毕五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百三十八条第一款、第二百三十四条第一款、第一百三十三条之一、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条之规定，判决如下：一、被告人杨某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5000元；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑二年六个月；犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币2000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币7000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月5日起至2020年1月4日止。罚金于判决生效后立即缴纳。）二、被告人杨某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5000元；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑二年；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月12日起至2019年5月11日止。罚金于判决生效后立即缴纳。）三、被告人王某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年二个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；数罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币2000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月12日起至2018年11月3日止。罚金于判决生效后立即缴纳。）四、被告人杨某犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年；（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）五、被告人杨某丙犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币2000元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后立即缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省兰州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长 张席成伞◇拧≡薄?王丽人民陪审员 任 军二〇一七年七月三日书 记 员 魏孔文 关注公众号“”