（2017）湘0105民初1866号
裁判日期: 2017-07-21
公开日期: 2017-08-22
案件名称
李江镓、张安湘与朱罗成抵押权纠纷一审民事判决书
法院
长沙市开福区人民法院
所属地区
长沙市
案件类型
民事案件
审理程序
一审
当事人
李江镓,张安湘,朱罗成,张莎莎,曾鸽
案由
抵押权纠纷
法律依据
《中华人民共和国担保法》：第三十三条第一款，第四十一条，第五十二条；《中华人民共和国民事诉讼法》：第一百四十四条，第一百四十八条
全文
湖南省长沙市开福区人民法院民 事 判 决 书(2017)湘0105民初1866号原告：李江镓。委托诉讼代理人：张舟，北京天平（长沙）律师事务所律师。原告：张安湘。委托诉讼代理人：张舟，北京天平（长沙）律师事务所律师。被告：朱罗成。第三人：张莎莎。第三人：曾鸽。原告李江镓、张安湘诉被告朱罗成，第三人张莎莎、曾鸽抵押权纠纷一案，本院于2017年4月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李江镓、张安湘的委托诉讼代理人张舟，被告朱罗成到庭参加诉讼，第三人张莎莎、曾鸽经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李江镓、张安湘向本院提出诉讼请求：1、确认被告的××××××××号他项权证的抵押权消灭，被告配合办理抵押权注销登记手续；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2011年9月2日，原告以住于长沙市××××号全部之自有房屋抵押向第三人曾鸽借款。曾鸽以办理抵押手续为名办公证委托手续后将该房于2012年6月19日过户到其妻张莎莎名下。后原告诉至法院，经长沙市开福区人民法院（2013）开民二初字第03240号生效判决确认房屋仍归原告所有，但因第三人张莎莎、曾鸽于2012年8月29日将房屋抵押给被告朱罗成，致使原告的上诉判决无法执行。而被告与第三人之间的前述抵押权有关借贷纠纷已经达成调解，并在执行中达成了和解协议，调解和和解协议均未涉及行使抵押权。被告于2016年3月30日申请解除了对第三人曾鸽名下位于天心区××××××××房的查封，后岳麓区法院在2016年4月1日以（2016）湘0104执恢111号《结案通知书》确认被告与第三人之间借贷纠纷产生债权已执行完毕。因被告与第三人设定抵押权的时间及产生债权的借贷关系已经处理，且该借贷关系判决后，被告在执行中故意不解除原告所有房屋的查封和注销抵押权，可以推定被告取得抵押权为恶意，应当认定为无效。因被告与第三人达成调解协议和执行和解协议中并无对“抵押权”行使的约定，且主债权已经履行完毕，被告的抵押权应当自主债权履行完毕时消灭。为维护原告的合法权益，原告诉至法院，望判如所请。被告朱罗成辩称，涉案房屋是通过房产公司办理的抵押。被告与第三人曾鸽在岳麓区法院的案件，曾鸽只还了7万多，并未还完。案件执行中，第三人曾鸽表示其已经还了部分欠款，所欠金额不多，用涉案房屋抵押就行，故请求我方解冻他的房产。现曾鸽仍尚欠被告5万多元。第三人张莎莎、曾鸽经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。经审理查明，李江镓与张安湘系夫妻关系，曾鸽与张莎莎系夫妻关系。2011年9月1日，李江镓、张安湘向曾鸽出具了一份《委托书》，由李江镓、张安湘全权委托曾鸽作为代理人，代为办理李江镓、张安湘共同所有的长沙市××××号房屋（建筑面积15.66平方米）出售交易过户相关手续：包括归还借款、解除抵押借款合同、注销抵押他项、领取产权证、办理房屋出售、签订买卖合同及资金监管、产权交易过户的签约、签字、国土证过户等一切相关手续。2011年9月2日，原告以住于长沙市××××号全部之自有房屋抵押向第三人曾鸽借款。曾鸽以办理抵押手续为名办公证委托手续后将该房于2012年6月19日过户到其妻张莎莎名下。后原告诉至法院，经本院（2013）开民二初字第03240号生效判决确认房屋仍归原告所有。后原告向本院申请执行，本院作出（2013）开执字第01705号执行裁定书，裁定：一、将长沙市××××号房屋产权所有人恢复至申请人李江镓、张安湘名下；2、申请执行人李江镓、张安湘60日内到长沙市住房和城乡建设委员会办理房屋产权更名手续。在执行过程中，本院调查发现，被执行人曾鸽、张莎莎已为该房屋办理了抵押他项权证，该房屋暂时无法过户到李江镓、张安湘名下。李江镓、张安湘同意终结执行程序，待他项权证注销后再恢复执行。故裁定：终结长沙市开福区人民法院（2013）开民二初字第03240号民事判决书的本次执行程序。另查明，2012年8月28日张莎莎与朱罗成签订《一般抵押权合同》，约定张莎莎以长沙市××××号房屋产权作为向朱罗成借货款十万元的担保，2012年8月29日将房屋抵押给朱罗成，并办理了他项权登记，债权数额为10万元。后朱罗成与张莎莎、曾鸽的民间借贷纠纷一案，长沙市岳麓区人民法院2014年6月9日作出（2014）岳莲民初字第00059号民事调解书，2016年3月14日被告朱罗成向长沙市岳麓区人民法院提交申请报告，内容为:“我与张莎莎、曾鸽民间借贷纠纷执行一案，现与张莎莎、曾鸽达成执行和解协议，并已全部履行完毕，现申请结案，纠纷已全部解决，申请解除对张莎莎、曾鸽房产的冻结，解除将他们拉进黑名单的措施。”同日，曾鸽向朱罗成出具收条一份，内容为“今收到张莎莎产权证一本（××××××××号）从朱罗成手中收到，账目以结清”。随后，长沙市岳麓区人民法院做出全部执行完毕的结案通知书，但朱罗成的他项权一直没有办理注销登记，故酿成本案纠纷。在庭审中，被告朱罗成陈述，在长沙市岳麓区法院的执行案件中，张莎莎、曾鸽并没有全部执行完毕，出具申请报告系应张莎莎、曾鸽的要求，实际债权没有清偿完毕。上述事实有民事判决书、民事调解书、执行裁定书、不动产登记情况表、一般抵押合同、他项权登记、当事人陈述及庭审笔录等证据在卷佐证。本院认为，第三人张莎莎基于李江镓与张安湘与曾鸽借款关系而取得长沙市××××号房屋产权所有权，该取得行为经本院生效判决确认无效并确认房屋仍归原告李江镓、张安湘所有，且本院执行裁定，长沙市××××号房屋产权所有人应恢复登记至李江镓、张安湘名下。被告朱罗成虽取得了长沙市××××号房屋的抵押权并办理他项权权证，因他项权（担保债权）的民间借贷案件经长沙市岳麓区法院执行完毕，担保债权已经因主债权的实现而消灭，被告朱罗成他项权证的抵押权应进行注销。故原告要求确认被告的××××××××号他项权证的抵押权消灭，被告配合办理抵押权注销登记手续的诉讼请求，本院予以支持；二、被告朱罗成主张张莎莎的担保债务没有履行完毕，因没有证据证明且与长沙市岳麓区法院执行情况不符，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第三十三条、第四十一条、第五十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百四十八条的规定，判决如下：一、确认被告朱罗成的××××××××号他项权证的抵押权消灭；二、被告朱罗成应于本判决生效之日起十五日内配合原告李江镓、张安湘办理长沙市××××号房屋××××××××号他项权证的抵押权注销登记手续。本案受理费80元，因适用简易程序减半收取40元，由被告朱罗成承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员 杨 嘉二〇一七年七月二十一日代理书记员 周梦瑶 更多数据：搜索“”来源：