（2017）粤17民终538号
裁判日期: 2017-07-14
公开日期: 2017-08-25
案件名称
谢彩、黄洁眉民间借贷纠纷二审民事判决书
法院
广东省阳江市中级人民法院
所属地区
广东省阳江市
案件类型
民事案件
审理程序
二审
当事人
谢彩,黄洁眉
案由
民间借贷纠纷
法律依据
《中华人民共和国民事诉讼法》：第一百七十条
全文
广东省阳江市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤17民终538号上诉人（原审被告）：谢彩，女，1967年8月10日生，汉族，住阳江市江城区。委托诉讼代理人：谢汝用，广东真智律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄洁眉，女，1965年2月3日生，汉族，住阳江市江城区。委托诉讼代理人：敖俏华，男，1962年12月23日生，汉族，住阳江市江城区。上诉人谢彩与被上诉人黄洁眉民间借贷纠纷一案，不服阳江市江城区人民法院（2017）粤1702民初98号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。谢彩上诉请求：一、撤销阳江市江城区人民法院(2017)粤1702民初98号民事判决，依法驳回起诉或发回重审；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人向法院提交的两份借据并非民间借贷，而是上诉人赌六合彩输钱后向被上诉人的签单，是赌博债。上诉人已归还被上诉人70000元赌债，尚欠80000元赌债，上诉人提交了一份证据，录音中被上诉人承诺放弃50000元的赌债主张，尚欠30000元赌债。上诉人没有收到一审开庭传票，也没有电话联系上诉人，一审审理不符合法定程序。黄洁眉辩称，一、2013年9月30日，上诉人打电话给被上诉人称其亲戚开五金店，要提货差50000元，要求为她的亲戚借款50000元，并口头讲给8分利息，借款时间3个月，即从2013年10月1日借款至2013年12月31日。后被上诉人从丈夫敖俏华在中国银行的账户中提取了30000多元，凑够50000元借给了上诉人，上诉人出具了一份《借据》给被上诉人，并交付了一个月利息4000元；2013年11月1日，上诉人打电话给被上诉人称其一个朋友叫奇叔，在东莞做建筑工程，又想为其借款10万元，借来周转二、三个月，后被上诉人同意借10万元给上诉人，上诉人即支付了一个月的利息8000元给被上诉人，同时上诉人又支付了第一次借款的利息4000元给被上诉人，三次共收了上诉人16000元利息，为了便于收利息，被上诉人要求上诉人把两份借据写为一条借据，但上诉人讲这两笔借款不相同，故把2013年10月l日的借据销毁了，再重新写了一条2013年11月l日借款5万元的借据。二、上诉人称已归还7万元，不是事实。为了解决双方的纠纷，被上诉人同意按实际的出借的金额来计算，2013年11月1日所写的借50000元，可按实际出借金额46000元计算，2013年11月1日所写的借款10万元，可按88000元计算，利息可按月利率2%计算，从2013年11月1日起计算至清偿时止，上诉人尚欠借款本金134000元，从2013年11月1日起至2016年12月31日止，共38个月，按月利率2%计算，本金134000元的利息为101840元，再加上本金46000元及2013年10月份的利息920元，上诉人共应支付利息102760元。综上所述，到2016年12月31日止，上诉人尚欠被上诉人的借款本金134000元及利息102760元，请求判决上诉人偿还借款本金134000元及利息102760元；判决上诉人按借款本金134000元从2017年1月1日起至清偿借款时止，按月利率2%计算支付利息给被上诉人。黄洁眉向一审法院起诉请求：（1）判令谢彩立即偿还给黄洁眉借款150000元及利息（利息按年利率6%自起诉日计算至还清本息日止）；（2）本案诉讼费由谢彩承担。一审法院认定事实：黄洁眉为主张谢彩因资金周转需要向其借款150000元，向一审法院提交了谢彩于2013年11月1日写下的并在“借款人”栏签名的《借据》二份，该二份《借据》分别记载“兹有谢彩向黄洁眉借到人民币100000元。”和“谢彩向黄洁眉借到人民币50000元。”黄洁眉称口头约定借款期限为三个月，月利率为6%。后经多次向谢彩催促还款，谢彩均以各种借口拒绝偿还。以上事实有身份证、《借据》及黄洁眉陈述等为据。一审法院认为，黄洁眉为主张谢彩向其借款150000元，向一审法院提交了具有谢彩在借款人栏签名的《借据》二份，由于谢彩没有到庭质证和抗辩，没有证据否定该二份《借据》的真实性，一审法院对该二份《借据》及黄洁眉主张的事实予以确认。双方的借贷合同成立，谢彩应按约定或在黄洁眉催还后的合理期限内向黄洁眉偿还借款。现黄洁眉请求判令谢彩立即偿还借款，理据充分，予以支持。但是，由于《借据》上没有约定利息，黄洁眉称口头约定月利率为6%却没有提供相关证据，该二笔借款应视为不约定利息。黄洁眉请求按年利率6%计算利息，理据充分，予以支持。谢彩经传票传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼，依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条以及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第（一）项之规定，判决：（一）限谢彩在本判决发生法律效力之日起十日内偿还给黄洁眉借款本金150000元；（二）谢彩在本判决发生法律效力之日起十日内以150000元为本金按年利率6%自2017年1月9日起至还清日止计算利息支付给黄洁眉。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费1650元，由谢彩负担。二审期间，谢彩提交了谈话录音CD及书面谈话内容一份，拟证明借款不是民间借贷，是赌博欠款签单，不受法律保护。黄洁眉质证认为录音与本案借款无关，借款是真实的，不是赌债。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：谢彩提交的证据不能证明其与黄洁眉之间的借款是赌博欠款。本院对一审法院认定事实，予以确认。另查明，黄洁眉确认借款50000元中，已扣减利息4000元，实交付给谢彩46000元。黄洁眉确认借款100000元中，已扣减利息12000元，实交付给谢彩88000元。本院认为，本案是民间借贷纠纷。本案争议的焦点是双方借款关系是否成立及借款数额问题。黄洁眉主张谢彩向其借款150000元，提供了二份由谢彩签名及捺指模的《借据》，予以证实。谢彩对二份《借据》上的签名及捺指模的真实性，予以确认，但否认双方存在借款关系，辩称二份《借据》是赌博欠款签单。谢彩对其主张未能提供证据证明上述借款是赌博欠款，亦没有证据证明谢彩是受胁迫的情况下签订上述《借据》。根据谁主张谁举证的原则，谢彩应承担举证不能的法律后果。因此，本院认定二份《借据》有效，黄洁眉与谢彩的借款关系成立。谢彩主张借款已偿还70000元，尚欠黄洁眉借款80000元，但没有证据予以证实，对其主张，本院不予支持。黄洁眉在二审期间确认借给谢彩的150000元，在借款时已扣减利息16000元，并且自认谢彩尚欠其借款本金134000元。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金”的规定，本院应认定黄洁眉借款给谢彩的金额为134000元。关于谢彩上诉提出没有收到一审法院开庭传票的问题。一审法院于2017年1月19日已将开庭传票邮寄送达给谢彩家属，并由其家属签收，谢彩没有到庭参加诉讼，一审法院作缺席判决，符合法律规定。综上所述，谢彩上诉主张本案借款属于赌债，理由不成立。由于黄洁眉的自认行为，导致一审认定事实部分不清，本院予以纠正。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、变更阳江市江城区人民法院（2017）粤1702民初98号民事判决第（一）为：限谢彩在本判决发生法律效力之日起十日内偿还借款本金134000元给黄洁眉；二、变更阳江市江城区人民法院（2017）粤1702民初98号民事判决第（二）为：谢彩在本判决发生法律效力之日起十日内支付利息（利息以134000元为本金按年利率6%从2017年1月9日起计至还清日止）给黄洁眉；三、驳回黄洁眉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。一审案件受理费1650元由谢彩负担；二审案件受理费3300元，由谢彩负担2948元，由黄洁眉负担352元。本判决为终审判决。审 判 长 潘丽婵审 判 员 肖 军审 判 员 黄业俦二〇一七年七月十四日法官助理 阮超颖书 记 员 徐玉莹 来源：