（2017）浙0328刑初59号
裁判日期: 2017-06-27
公开日期: 2017-09-28
案件名称
何德群非法经营一审刑事判决书
法院
文成县人民法院
所属地区
文成县
案件类型
刑事案件
审理程序
一审
当事人
何德群
案由
非法经营
法律依据
《中华人民共和国刑法》：第二百二十五条，第二百二十五条，第二百二十五条，第六十七条第一款，第六十七条第一款，第六十四条
全文
浙江省文成县人民法院刑 事 判 决 书（2017）浙0328刑初59号公诉机关浙江省文成县人民检察院。被告人何德群，男，1983年8月1日出生于河北省邯郸市成安县，汉族，文化程度中专，务工，户籍所在地河北省邯郸市成安县，住浙江省杭州市余杭区。因本案于2016年9月22日被文成县公安局刑事拘留，同年10月28日被依法逮捕，现羁押于文成县看守所。辩护人金利富、叶沐夏，浙江新平律师事务所律师。文成县人民检察院以文检公诉刑诉[2017]62号起诉书指控被告人何德群犯非法经营罪，于2017年4月24日向本院提起公诉。本院于同年4月25日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。文成县人民检察院指派检察员杨某出庭支持公诉，被告人何德群及其辩护人金利富、叶沐夏到庭参加诉讼，现已审理终结。文成县人民检察院指控，2015年开始，被告人何德群在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，通过QQ、微信等方式向外销售假冒注册商标的“中华”牌伪劣香烟以及走私烟等，销售金额达30余万元。2016年7月11日，季某通过QQ向QQ昵称为“深蓝”的何德群购买了一条软中华香烟，经浙江省烟草质量监督检测站鉴定，该软中华香烟系假冒注册商标且伪劣卷烟。被告人何德群于2016年9月22日在杭州市余杭区横塘村东横塘路91号502室被民警抓获，其到案后如实供述了自己的罪行。上述事实，公诉机关当庭提供了物证中华香烟8包、手机一部；户籍证明、前科情况核实证明、接受证据清单、扣押清单、发还清单、扣押决定书、浙江省预收（暂扣）款票据、杭州市烟草专卖局证明等书证；证人季某、侯某,4、展某,4、陆某2、窦某、沈某、陈某的证言；被告人何德群的供述与辩解；浙江省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告；搜查笔录、勘验笔录；支付宝账户交易明细、QQ和微信聊天记录等证据。公诉机关认为，被告人何德群违反国家烟草专卖管理法律法规，非法经营烟草专卖品，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。被告人何德群对起诉书指控的犯罪事实与罪名均无异议。辩护人辩称：1、指控被告人何德群销售金额达30万元，事实不清，证据不足：（1）被告人的多次供述均是用估计等推断性的言词，不能作为证据使用；（2）不能按获利来推断销售金额；（3）支付宝交易明细只有转账明细，无法证明销售金额。2、被告人何德群系坦白。3、被告人何德群无前科。4、被告人何德群积极配合退赃。建议法庭对被告人何德群从轻处罚。经审理查明，2015年开始，被告人何德群在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，通过QQ、微信等方式向外销售假冒注册商标的“中华”牌伪劣香烟以及走私烟等，销售金额达30余万元，获利45000元。2016年7月11日，季某通过QQ向QQ昵称为“深蓝”的何德群购买了一条软中华香烟，经浙江省烟草质量检测站鉴定，该软中华香烟系假冒注册商标且伪劣卷烟。被告人何德群于2016年9月22日在杭州市余杭区横塘村东横塘路91号502室被民警抓获，其到案后如实供述了自己的罪行。2016年12月27日，被告人何德群主动配合公安机关退出违法所得人民币30170元。证明上述事实的证据有：1、中华香烟8包、手机一部等物证；2、户籍证明、前科情况核实证明、接受证据清单、扣押清单、发还清单、扣押决定书、浙江省预收（暂扣）款票据、杭州市烟草专卖局证明等书证；3、证人季某、侯某,4、展某,4、陆某2、窦某的证言；4、被告人何德群的供述与辩解；5、浙江省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告；6、搜查笔录、勘验笔录；7、支付宝账户交易明细、QQ和微信聊天记录；8、扣押决定书、浙江省预收（暂扣）款票据；9、抓获经过。上述证据均由公诉机关当庭举证、质证，证据间能够相互印证，且与本案具有关联性，本院予以确认。本院认为，被告人何德群违反国家烟草专卖管理法律法规，非法经营烟草专卖品，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人何德群到案后如实供述自己的罪行，系坦白，且主动配合公安机关退出部分违法所得，本院依法予以从轻处罚。辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳，但辩称指控被告人何德群销售金额达30万元，证据不足的意见，经查，本案被告人何德群系用支付宝与微信进行销售烟草，收取货款，其销售金额根据被告人何德群支付宝及微信交易明细，结合被告人何德群的供述，剔除其合法交易部分来认定，事实清楚，证据充分，辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。根据被告人何德群犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人何德群犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币100000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月22日起至2021年9月21日止，罚金限本判决生效次日起十日内缴纳。）二、随案移送的作案工具手机一只，中华香烟8包，予以没收。三、被告人何德群主动退出的违法所得人民币30170元，由扣押单位上缴国库；责令被告人何德群退出其余违法所得人民币14830元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 张建光人民陪审员 周圣达人民陪审员 赵绍通二〇一七年六月二十七日代书 记员 赵丽霞 来源：百度“”