（2017）桂07民终375号
裁判日期: 2017-06-20
公开日期: 2017-08-24
案件名称
朱某某、钦州某公司买卖合同纠纷二审民事判决书
法院
广西壮族自治区钦州市中级人民法院
所属地区
广西壮族自治区钦州市
案件类型
民事案件
审理程序
二审
当事人
朱某某,钦州某公司,朱某某广西分公司
案由
买卖合同纠纷
法律依据
《中华人民共和国民事诉讼法》：第一百七十条
全文
广西壮族自治区钦州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）桂07民终375号上诉人（一审被告）：朱某某。住所地：浙江省。法定代表人：应某某，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈某，广西环洋律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：钦州某公司。住所地：钦州市钦南区黄屋屯工业走廊。法定代表人：莫某某，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈某某，广西幸程律师事务所律师。一审被告：朱某某广西分公司。住所地：南宁青秀区。负责人：朱某某。上诉人朱某某（以下简称朱某某）与被上诉人钦州某公司（以下简称钦州某公司）、一审被告朱某某广西分公司（以下简称朱某某广西分公司）买卖合同纠纷一案，上诉人不服钦州市钦南区人民法院（2016）桂0702民初850号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月17日受理后，依法组成由审判员黄应锐担任审判长，审判员阮真、李钦平参加的合议庭，于2017年5月5日公开开庭进行了审理。书记员班智晓担任法庭记录。上诉人海天公司委托诉讼代理人陈某，被上诉人钦州市公司委托诉讼代理人陈某某到庭参加了诉讼。一审被告某公司1经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审查明：2013年12月27日，钦州市公司与被告广西分公司（原名：浙江广西分公司）经协商一致签订《北部湾商砼购销合同书》一份，约定供方（钦州市公司）向需方（某公司1）供应混凝土，用于某公司1施工的位于钦州市××大街与××路交叉口的正坤大厦工地。需方签收货物人员汪一清、杜建华，结算员潘正飞。双方凭签认的《送货单》核对产品供应数量并依合同计算货款金额。双方确认后，在《产品结算单》上签字，盖章或由需方指定的业务经办人签字确认。完成至地下室至正负零或从合同签订之日起60日支付实际用量的80%的货款，剩余在接下来的两个月内均摊付清。正负零以上按月结算当月完成量的80%，剩余的20%在接下来的两个月均摊付清。非供方原因造成停止供货15天时，视同结束，需方须在停止供货之日起30日内向供方结算全部货款。需方未按合同约定向供方支付货款，每延迟1日应向供方支付所欠货款2%的违约金，并且供方有权停止供应货物，延迟超过7日的，供方有权解除合同，要求需方立即清偿到期及未到期货款及费用，并有权要求需方赔偿损失。合同签订后，自2013年4月23日起，钦州市公司开始向某公司1供应混凝土，于2015年7月7日最后一次供货。另查明：2014年8月11日，钦州市公司向某公司1发出《调价函》，称生产成本提升，要求于2014年8月25日0时起，强度C30的混凝土由原单价330元/m3调整为355元/m3，某公司1收到函后，其公司员工潘祖庆于2014年8月19日在函件代表人处签署意见：“同意调价，C30345元/立方含泵送”。2014年11月2日，钦州市公司向某公司1发出《调价函》，称水泥价格上调，其混凝土单价在原基础上上调20元/m3。某公司1收到函后，其公司员工潘祖庆于2014年8月19日在函件代表人处签署意见：同意上调15元。2014年1月8日至2014年6月10日，某公司1的代表潘正飞陆续在原告提供的7份《钦州北部湾混凝土对帐单》上签字，确认钦州市公司向某公司1供货规格、数量、价款，上述七份对帐单均合计货款。2014年9月9日至2015年8月19日，某公司1的代表潘正飞陆续在原告提供的10份《钦州北部湾混凝土对帐单》上签字，确认钦州市公司向被告供货规格、数量、价款、违约金。最一份对帐单，确认某公司1欠当月货款399460元，上月欠款3163566.86元，当月付款100万元。各月违约金为：2015年1月63126.29元，2月64930.25元，3月74212.73元，4月72396.26元，5月74809.47元，6月63328.65元。截止2015年7月31日，合计欠货款及违约金3041270.12元。海天公司具有法人资格，某公司1是海天公司的下属分公司，不具有法人资格。钦州市公司认为某公司1未按合同约定偿付货款，于2016年3月13日诉至一审法院。一审认为：原告钦州市公司与被告某公司1于2013年12月27日签订《北部湾商砼购销合同书》，其内容不违反法律禁止性规定，合同合法有效，予以确认。双方在合同约定了某公司1签收货物的人员及结算人员，依法应确认为某公司1的授权行为，结算人员的民事法律行为，其法律后果应由某公司1负担。钦州市公司依约向某公司1供货，但某公司1未按合同约定偿付货款，根据合同约定，钦州市公司有权停止向某公司1供货，并有权要求其清偿货款、承担违约责任、赔偿损失。某公司1是被告海天公司的分公司，不具有法人资格，依法应由海天公司承担民事责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款的的规定，判决：被告朱某某偿付原告钦州某公司货款2563026.86元并支付违约金（至2015年7月31日，为478243.26元。从2015年9月1日起，按货款2563026.86元、每月2.5%计算至清偿债务为止）。案件受理费34784.26元，由被告朱某某负担。上诉人海天公司不服一审判决，上诉称：一、一审判决认定事实错误。最后一份对帐单不是某公司1潘正飞签字，一审上诉人要求对签名进行鉴定，但一审并末组织鉴定。对帐单对数量准确无误并不代表对货款及违约金的认可。二、一审判决针违约金重复计算。双方来往对帐单只能反映违约金是逐月计算，计算后再加入货款，再重复计算违约金。同时，参照民间借贷标准及以银行贷款利率，违约金按2.5%不符合法律规定。为此，请求二审撤销一审判决并依法改判，一、二审诉讼费由被上诉人承担。被上诉人钦州市公司答辨称：一审判决认定的事实适用法律正确，双方原约定违约金按每日千分之五计算，经协商后调整为月2.5%，双方签订了确认书。关于违约金重复计算不是事实，双方每月对货款及违约金均作结算，货款及违约金均已经双方确认。同时，一审判决某公司1作为被告，上诉人海天公司在上诉人状中没有将其列为当事人，因此二审应把某公司1列为一审被告。上诉人上诉理由不成立，请求二审法院驳回上诉人上诉，维持一审判决。本院二审期间，当事人没有提交新的证据。二审确认一审判决查明的案件事实。本院认为，一审被告某公司1与被上诉人钦州市公司签订商砼购销合同及补充协议，约定钦州市公司向某公司1供应混凝土商砼。合同对混凝土单价、数量、结算方法、付款及违约责任等条款均作了约定。双方签订的购销合同主体合法，合同条款没有违反法律规定，合同有效。补充协议约定逾期付款违约金按月2.5%的比率收取，从当月一日起计算，并约定甲方必须在每月十日前付清上月逾期贷款违约金。在合同履行中，双方每月均签订《对账单》，对供方货款金额、需方欠款、违约金、累计欠款均作结算。2015年8月19日，双方又对每月违约金、累计欠款作了结算，需方在《对账单》签字，并注明数目确认无误。因此，需方某公司1应按合同及结算履行付款义务。上诉人认为最后一份对帐单不是某公司1潘正飞签字没有理由，该结算单是被上诉人按合同供货并每月结算的延续，上诉人没有提供相应的证据推翻该结算。上诉人认为违约金重复计算，违约金约定不符合法律规定依据不足。上诉人所欠的款项为货款，并不是借款，双方对违约金的约定并没有超出法律规定，且双方在对帐单签字确认货款及违约金，符合合同自由原则。依照《中华人民共和国合同法》第八条规定，上诉人应依合同履行义务。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费34784.26元，由上诉人朱某某负担。本判决为终审判决。审判长 黄应锐审判员 阮 真审判员 李钦平二〇一七年六月二十日书记员 班智晓 更多数据：搜索“”来源：