（2017）皖1523刑初96号
裁判日期: 2017-06-14
公开日期: 2017-07-19
案件名称
赵云盗窃一审刑事判决书
法院
舒城县人民法院
所属地区
舒城县
案件类型
刑事案件
审理程序
一审
当事人
赵云
案由
盗窃
法律依据
《中华人民共和国刑法》：第二百六十四条，第二百六十四条，第六十七条第一款，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第一款
全文
安徽省舒城县人民法院刑 事 判 决 书（2017）皖1523刑初96号公诉机关舒城县人民检察院。被告人赵云，男，1983年12月19日出生，安徽省舒城县人，汉族，初中文化，个体工商户，现租住舒城县（户籍地舒城县）。被告人赵云因涉嫌盗窃罪，于2016年10月21日被舒城县公安局刑事拘留，同年11月4日舒城县人民检察院以涉嫌诈骗罪批准逮捕，当日由舒城县公安局执行逮捕。现羁押于舒城县看守所。辩护人左杭生，北京中银（合肥）律师事务所律师。舒城县人民检察院以舒检刑诉[2017]80号起诉书指控被告人赵云犯盗窃罪，于2017年5月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年6月1日公开开庭进行了审理。舒城县人民检察院指派检察员陈婵娟出庭支持公诉，被告人赵云及其辩护人左杭生到庭参加诉讼。现已审理终结。舒城县人民检察院指控，2016年9月中旬，被害人薛某欲向银行贷款30万元，请求被告人赵云提供帮助，并承诺支付赵云4��元“手续费”。后赵云托黄某2协助办理贷款，并安排胡某1为贷款提供担保。在贷款办理过程中，赵云找借口陆续取得薛某银行卡、密码及手机，于10月2日银行放贷日，秘密将30万元贷款转走，并将银行放贷短信删除，后将手机和银行卡交还薛某。10月8日，薛某到银行查看贷款发放情况，得知贷款于10月2日到账且已被转走。薛某即找赵云问询，赵云予以承认并承诺还款，但随后失去联系。案发后，被告人赵云配偶刘某归还薛某4.7万元。赵云于2016年10月21日主动到舒城县公安局投案。公诉机关认为，被告人赵云以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人赵云对被指控的犯罪事实无异议，当庭自愿认罪，辩称其对所犯具体罪名不清楚。辩护人的辩护意见如下：一、被告人��云的犯罪行为符合侵占罪的构成要件，应认定为侵占罪。区分盗窃罪与侵占罪的关键，在于判断作为犯罪对象的财物何时被行为人占有。本案中被害人薛某银行卡中的款项从薛某将银行卡和密码交由被告人赵云保管时，其占有状态已发生了改变，薛某已丧失了对银行卡及卡内的款项控制权，赵云取得银行卡及密码属于合法取得，既非骗取也非盗取，其对银行卡内的30万元款项具有保管权，使用银行卡并取得财产不属于秘密窃取。但赵云在获取卡内20万元财产后，未按照双方之前约定，在扣除4万元手续费将剩余部分款项返还薛某，赵云占有16万元后没有及时返还，应当构成了侵占罪。虽然赵云在取款后有删除薛某手机短信的行为，但该行为不影响赵云侵占罪的构成。赵云实施这一行为的主观动机是暂时隐瞒贷款到账的时间。二、被告人赵云的犯罪���额应认定为16万元。1.首先应当在涉嫌犯罪的总金额中扣除被害人薛某承诺支付的4万元手续费。赵云使用银行卡取得的手续费4万元属于合法取得，不构成犯罪，故应当从涉嫌犯罪的总金额中扣除。2.本案证人黄某于2016年10月2日直接从被害人薛某银行卡中刷卡消费的10万元不应计入被告人赵云的犯罪数额。事后黄某将10万元转给赵云，系黄某对10万元占有权利的自由处分，与赵云之前业已形成的犯罪行为无关。因此从犯罪行为主客观相统一原则出发，被告人赵云只对其中的16万元承担刑事责任。三、被告人赵云具有以下法定和酌定从轻、减轻处罚情节。建议适用缓刑。1.赵云在案发后主动投案，在投案后如实向侦查机关供述了所有犯罪事实，可认定为自首。2.被告人赵云在案发后积极赔偿被害人经济损失，本案被害人���济损失已得到全部补偿，并且被害人已出具了谅解书，对被告人的犯罪行为予以谅解。3.被告人赵云无前科劣迹，系初犯，主观恶性较小，归案后认罪、悔罪态度较好。经审理查明：2016年9月中旬，被害人薛某欲向银行贷款30万元，请求被告人赵云提供帮助，并口头承诺支付赵云4万元“手续费”。后赵云请黄某2协助办理贷款，并安排胡某1为贷款提供担保。在贷款办理过程中，赵云借口陆续取得了薛某银行卡、密码及手机，并于10月2日银行放贷日，秘密将30万元贷款转走，并将银行放贷短信删除，后将手机和银行卡交还薛某1。10月8日，薛某到银行查看贷款发放情况，得知贷款于10月2日到账且已被转走。薛某即找赵云问询，赵云予以承认并承诺还款，但随后失去联系。案发后，被告人赵云配偶刘某归还薛某4.7万元。赵云于2016年10月21日主动到舒城县公安局投案。本案在审理过程中，被告人赵云亲属代为赔偿薛某30万元，薛某对赵云的行为予以谅解。上述事实，被告人赵云在庭审过程中亦无异议，且有户籍信息、到案经过、申请贷款材料、收条、借款合同、放款通知书、安徽农村商业银行金某代卡复印件、银行卡交易明细表、网上转账、汇款电子回单、金融回单、租赁合同短信记录、转账记录出入境查询记录、转租协议等书证；证人黄某2、刘某、胡某1、束某、吴某、胡某2、张某的证言；被告人赵云的供述和辩解等证据佐证，足以认定。本院认为：被告人赵云以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，构成盗窃罪，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。案发后，被告人赵云自动投案，如实供述自己罪行，其行为构成自首��依法可以从轻处罚。现被告人赵云主动归还被害人全部被盗款，并取得对方谅解，当庭自愿认罪，具有酌定的从轻处罚情节。辩护人关于被告人赵云的行为构成侵占罪而不是盗窃罪，且只对16万元犯罪数额承担刑事责任，并具有法定和酌定的从轻、减轻处罚情节。评议认为，区分侵占罪还是盗窃罪，关键在于判断财物由谁占有，这种占有是指事实上的支配。本案中，被害人薛某受到被告人赵云的蒙骗将银行卡、密码和手机交给赵云时，其并不知晓贷款何时能到账，不存在委托被告人管理银行卡中具体财物的理由，银行放款到薛某银行卡后，薛某作为贷款人，享有对卡内财产的处分权，而被告人则不具有，充其量仅能对其中双方曾口头约定的4万元“手续费”行使处置权，因此，赵云有意隐瞒贷款实际到账时间、删除受害人手机中贷款到账通知信息，预谋从他人卡中取款，系窃取他人财物，数额巨大，业以构成盗窃罪；案外人黄国平听信被告人赵云其对薛某的贷款享有支配权的谎言，提取薛卡中存款10万，但得知真相后，及时将全部钱款支付给赵云，无主观犯罪故意，赵云取得该款后，并未及时告知并给付被害人，而是据为己有，应属盗窃行为的继续，应承担全部责任。故此辩护意见本院不予采信。辩护人关于被告人赵云具有法定和酌定的从轻、减轻处罚情节，有事实和法律依据，本院予以采信，决定从轻处罚。被告人赵云无前科劣迹，系初犯、偶犯，通过了司法行政机构的社区影响评估。综上，根据被告人赵云的犯罪事实、性质、量刑情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第六十七条第一款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款之规定，判决如下：被告人赵云犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金二万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金于本判决生效后五日内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省六安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长 朱更生审 判 员 王 铭人民陪审员 钱中山二〇一七年六月十四日书 记 员 赵 婷 来自