（2017）沪02民终4691号

裁判日期: 2017-05-26

公开日期: 2017-06-22

案件名称

上海鹏丽投资管理有限公司、上海亦隆置业发展有限公司等与陈正言恢复原状纠纷二审民事判决书

法院

上海市第二中级人民法院

所属地区

上海市

案件类型

民事案件

审理程序

二审

当事人

上海鹏丽投资管理有限公司,上海亦隆置业发展有限公司,陈正言,上海亦隆小商品市场经营管理有限公司,上海电子工程设计研究院有限公司,上海仲盛建设工程有限公司,上海增德防火技术咨询服务有限公司

案由

技术咨询合同纠纷

法律依据

《中华人民共和国民事诉讼法》：第一百七十条

全文

上海市第二中级人民法院民事判决书（2017）沪02民终4691号上诉人(原审被告)：上海鹏丽投资管理有限公司，住所地上海市。法定代表人：��景红，该公司执行董事。委托诉讼代理人：李宏，上海市中广律师事务所律师。上诉人(原审被告)：上海亦隆置业发展有限公司，住所地上海市。法定代表人：李烨东，该公司总经理。委托诉讼代理人：李宏，上海市中广律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：陈正言，男，1956年1月9日生，汉族，住上海市。委托诉讼代理人：施明强(陈正言之妻舅)，男，1963年9月1日出生，住上海市浦东新区。原审被告：上海亦隆小商品市场经营管理有限公司，住所地上海市。法定代表人：刘景红，该公司执行董事。原审被告：上海电子工程设计研究院有限公司，住所地上海市。法定代表人：陆栋。原审被告：上海仲盛建设工程有限公司，住所地上海市。法��代表人：李柏祥。原审被告：上海增德防火技术咨询服务有限公司，住所地上海市。法定代表人：李明德。上诉人上海鹏丽投资管理有限公司、上诉人上海亦隆置业发展有限公司因与被上诉人陈正言、原审被告上海亦隆小商品市场经营管理有限公司、原审被告上海电子工程设计研究院有限公司、原审被告上海仲盛建设工程有限公司、原审被告上海增德防火技术咨询服务有限公司恢复原状纠纷一案，不服上海市黄浦区人民法院(2016)沪0101民初19795号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人上海鹏丽投资管理有限公司及上诉人上海亦隆置业发展有限公司的共同委托诉讼代理人李宏、被上诉人陈正言的委托代理人施明强到庭参加诉讼，原审被告上海亦隆小商品市场经营管理有限��司、上海电子工程设计研究院有限公司、上海仲盛建设工程有限公司、上海增德防火技术咨询服务有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上海鹏丽投资管理有限公司上诉请求：1、撤销一审判决第一、二项，并依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。2、被上诉人承担全部诉讼费用。事实和理由：一、一审判决基本事实认定错误，采信证据不当。消防整改是政府的强制行为，是按照消防支队的要求及现行消防规范实施，保护的是公共利益。一审认定：“商铺因物理位置、状态与产权证附图记载不符而实际已灭失。”缺乏证据支持。二、一审判决：“将商铺恢复原始登记状态”属于适用法律错误。三、一审法院判决：“陈正言另要求赔偿无法使用期间的停业损失的诉请有事实及法律依据，亦应支持。”属于认定事实及适用法律错误。四、��审判决的停业损失没有依据。上海亦隆置业发展有限公司上诉请求：1、撤销一审判决第三项，并依法改判为上诉人不承担责任或发回重审。2、被上诉人承担全部诉讼费用。事实和理由：上诉人系受上海鹏丽投资管理有限公司委托，在消防整改完毕后办理消防整改方案的验收手续及工程发包事宜，没有具体实施侵权行为，不应承担任何责任，一审法院判决上诉人承担连带责任属于认定事实错误，适用法律不当。陈正言辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉状中对其所有的商铺位置表述错误，请求驳回上诉，维持一审判决。上海亦隆小商品市场经营管理有限公司、上海电子工程设计研究院有限公司、上海仲盛建设工程有限公司、上海增德防火技术咨询服务有限公司未予以答辩。陈正言向一审法院起诉，请求法院判令上海鹏丽投资管理有限公司、上海亦隆置业发展有限公司、上海亦隆小商品市场经营管理有限公司、上海电子工程设计研究院有限公司、上海仲盛建设工程有限公司、上海增德防火技术咨询服务有限公司：1、停止侵害，共同将上海市福佑路XXX号1楼11A133室商铺按房产证原始登记状态恢复原状；2、按每月1,800元的标准赔偿自2014年5月19日起至商铺恢复原状之日的停业经营损失；3、上海亦隆置业发展有限公司按商铺购房款的日万分之三赔偿陈正言自2014年5月起至取得房地产权证之日的合同违约金。事实和理由：上述被告以消防整改为由，未经业主同意对上海市福佑路XXX号商场整体改造，致使陈正言所有的11A133室商铺物理位置变动而灭失(对照房产证平面图)。一审法院认定事实：1、1998年6月12日，陈正言与案外人福民商厦开发商上海亿德经济发展公司签订《上海市��销商品房预售合同》，约定陈正言以158,375元的价格购买福民商厦一层11A133室商铺，建筑面积5.23平方米，1998年12月31日前交房，在房屋交付且全部购房款付清后，双方向上海市房地产交易管理部门办理价格申报、过户申请手续，申领房地产权证，因出卖方原因导致买入方无法申领房地产权证的，出卖方应承担责任；若上海亿德经济发展公司未按约定期限交付房屋的，陈正言有权按已支付购房款追索自最后交付期限第2日起算至实际交付日止每日万分之三的逾期利息，若逾期超过180天，则上海亿德经济发展公司除支付利息外还应按已支付购房款的20%支付违约金。该合同附有11A133室商铺位置平面图，并由上海市公证处予以公证。陈正言付清所有购房款，上海亿德经济发展公司出具了收据并将商铺交付陈正言，但因故未办理产权登记。2005年，法院委托拍卖福��商厦产权，拍卖会特别告知载明：买受人必须为一期建筑已预售摊位的购买人办妥相应摊位的《房地产权证》，同时承担相应税费，预售合同摊位面积与产证实测面积有误差的，由买受人向摊位购买人按原预售合同确定的房价承担多退少补的责任；摊位购买人已经向原开发商支付的购买款与买受人无关，原开发商已向摊位购买人出具了发票或正式收据。上海亦隆置业发展有限公司竞买成功且现已办理了产权登记。2008年1月9日，一审法院就陈正言诉上海亿德经济发展公司要求办理所购商铺产证一案作出的(2008)黄民四(民)初字第88号民事调解书载明：一、上海亿德经济发展公司于本协议生效后立即按每日万分之三付给陈正言已付购房款158,375元自1999年1月1日起至系争房屋初始登记房地产权证取得之日止的利息；二、案件受理费3,467.50元，减半收取计1,733.75元，由上海亿德经济发展公司负担。2015年10月28日，一审法院就陈正言诉上海亦隆置业发展有限公司要求其将收据更换正规发票并办理产权登记一案作出(2015)黄浦民四(民)初字第1336号民事判决：对于陈正言的所有诉讼请求不予支持。陈正言不服判决，提起上诉。上海市第二中级人民法院于2016年4月18日作出(2016)沪02民终1004号民事判决：驳回上诉，维持原判。2、上海鹏丽投资管理有限公司、上海亦隆置业发展有限公司系关联单位，均为上海市福佑路XXX号福民商厦业主及实际管理单位。上海亦隆小商品市场经营管理有限公司系上海市福佑路XXX号福民商厦物业管理服务单位。2013年9月27日，上海市黄浦区人民政府作出黄府发[2013]23号批复，同意确定上海鹏丽投资管理有限公司下属福民商厦为区政府挂牌督办重大火灾隐患单位。2014年2月12日，上海市黄浦区公安消防支队作出沪黄公消限字[2014]第0086号责令限期改正通知书载明：上海鹏丽投资管理有限公司(福民商厦)存在消防设施、器材、消防安全标志未保持完好的消防安全违法行为，责令其于2014年3月1日前改正。2014年3月7日，上海鹏丽投资管理有限公司与上海增德防火技术咨询服务有限公司签订《建筑工程消防技术咨询服务合同》，约定上海增德防火技术咨询服务有限公司为福民商厦提供现场勘察、接受技术咨询、出具整改评估报告、现场整改指导、配合整改复查等服务。2014年3月11日，上海鹏丽投资管理有限公司委托上海亦隆置业发展有限公司办理消防方案报批、整改工程发包与施工及准备工作。2014年4月18日，上海增德防火技术咨询服务有限公司作出《关于福民商厦火灾隐患整改的评估报告》，建议停止营业集中整改。2014年4月30日，上海亦隆小商品市场经营管理有限公司发出公告表示，为全面进行消防隐患整改工作，将于2014年5月19日零时起关停福民商厦，要求全体商户于2014年5月26日零时前撤离商场。2014年5月，上海亦隆置业发展有限公司与上海电子工程设计研究院有限公司签订《上海市建设工程设计合同》，约定由上海电子工程设计研究院有限公司对福民商厦一至五层公共区域内装修设计。同月，上海电子工程设计研究院有限公司作出《福民商厦改造项目(消防设计专篇)》。2014年6月7日，上海亦隆置业发展有限公司与上海仲盛建设工程有限公司签订《福民商厦项目室内装修施工工程总承包合同》，约定由上海仲盛建设工程有限公司总承包福民商厦地下二层至地上六层室内装修工程，包括但不限于拆除工程、墙体砌筑、土建装修、消防工程等。2014年6月10日，上海鹏丽投资管理有限公司与上海增德防火技术咨询服务有限公司签订《建筑工程消防技术咨询服务补充合同》，约定上海增德防火技术咨询服务有限公司为福民商厦增加提供施工图审核、出具咨询报告并办理消防设计备案手续、参与施工指导、竣工消防验收等服务。2014年6月24日，上海市黄浦区消防安全委员会下发给区消防委各成员单位的沪黄消委[2014]14号通知确认上海鹏丽投资管理有限公司系黄浦区重大火灾隐患未销案、摘牌单位。2014年10月26日，上海亦隆小商品市场经营管理有限公司发出告业主书，表示福民商厦整改工程已完成，部分铺位物理位置变动但不会损害各业主的实际权益及不改变业主房产权属，各业主产权仍以政府颁发的产权证的记载为准；业主若对面积有异议可共同测量或委托上海权威测量机构测量；告知书下发之日5日内办理相关手续的业主给予6个月的物业补贴，愿意回租或委托租赁的业主，在原租金价格标准上浮动20%返租。2014年10月31日，上海市黄浦区建设和交通委员会作出第XXXXXXXXXX号行政处罚决定书，以上海亦隆置业发展有限公司未办理施工许可证擅自施工为由处罚款10,000元。2014年12月，上海市黄浦区规划和土地管理局就案外人要求获取“福民商厦2014年改造项目的竣工规划许可证、验收合格证”的申请回复表示该信息不存在。3、填表日期为2014年8月1日的《建设工程消防设计备案申报表》载明，福民商厦改建内装修工程，设计单位上海电子工程设计研究院有限公司，施工单位上海仲盛建设有限公司(总包)、浙江诸安建设集团有限公司(分包)，监理单位上海安正建筑管理咨询有限公司，耐火等级一级，装修部位包括顶棚、墙面及地面。2014年8月6日公告的福民商厦改建内装修工程消防设计备案抽查结果为合格。2015年5月7日公告的福民商厦改建内装修工程竣工验收备案抽查结果为合格。4、案外人龚珍珠诉上海鹏丽投资管理有限公司、上海亦隆置业发展有限公司关于上海市福佑路XXX号1015商铺(建筑面积5.28平方米)财产损害赔偿纠纷一案中，法院委托上海城市房地产估价有限公司对于上海市福佑路XXX号1015商铺在2014年1月1日至2015年12月31日期间的月租金市场标准作出的评估估价为1,800元，适用期限为2015年11月13日至2016年11月12日。法院于2016年3月21日依据上述相关查明事实作出(2015)黄浦民四(民)初字第1623号民事判决：一、上海鹏丽投资管理有限公司于判决生效之日起三个月内按房地产登记记载的房屋状况、房屋平面图将上海市福佑路XXX号1015商铺恢复原始登记状态；二、上海鹏丽投资管理有限公��按每月1,800元的标准赔偿龚珍珠自2014年5月19日起至上海市福佑路XXX号1015商铺恢复原始登记状态之日止的租金损失；三、上海亦隆置业发展有限公司对于上述上海鹏丽投资管理有限公司应履行判决承担连带责任。上海鹏丽投资管理有限公司、上海亦隆置业发展有限公司不服判决提起上诉。本院于2016年7月13日作出(2016)沪02民终3335号民事判决：驳回上诉，维持原判。一审法院认为，陈正言依据《上海市外销商品房预售合同》合法占有上海市福佑路XXX号11A133室商铺，虽未办理产权登记，但作为该商铺业主依法享有所有权。妨害物权造成不动产毁损的，权利人可以请求恢复原状；侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿。陈正言依据《上海市外销商品房预售合同》合法占有上海市福佑路XXX号11A133室商铺，虽未办理产权登记，但作为该商��业主所依法享有所有权受法律保护。上海鹏丽投资管理有限公司未经相关部门核准及商铺业主同意，借用消防整改名义，未针对消防整改书所列的消防设施、器材、消防安全标志未保持完好的消防安全违法行为予以整改，却擅自对福民商厦整体改建，造成上海市福佑路XXX号11A133室商铺因物理位置、状态与《上海市外销商品房预售合同》附图记载不符而实际灭失，构成侵权，依法应当承担相应侵权责任，但因上海市福佑路XXX号11A133室商铺尚未办理产权登记，而商场整体布局涉及商场其他业主权益、违章搭建则应由相关部门依法处理，均不属本案处理范围，故对于陈正言的诉请仅能支持按《上海市外销商品房预售合同》记载的房屋状况、房屋平面图将上海市福佑路XXX号11A133室商铺恢复合同记载状态。陈正言另要求赔偿无法使用商铺期间的停业损失的诉请有事��及法律依据，亦应支持。根据上海亦隆小商品市场经营管理有限公司发出的公告及上海鹏丽投资管理有限公司、上海亦隆置业发展有限公司的自认，2014年5月19日系上海市福佑路XXX号商厦关停之日，故一审法院确认该日为停业损失的起算日。关于赔偿损失标准，首先，上海鹏丽投资管理有限公司故意侵权造成上海市福佑路XXX号11A133室商铺灭失，应当对于陈正言因此蒙受的损失予以充分补偿；其次，陈正言未就其主张的标准提供充分证据，而上海城市房地产估价有限公司对于上海市福佑路XXX号1015室商铺在2014年1月1日至2015年12月31日期间的月租金市场标准作出的估价合法合理；再次，1015室商铺与11A133室商铺位于同一商场同一楼层且面积相近，租金标准相近，采用同一估价标准有利于减少当事人诉讼成本且具公平、公正性；最后，经上海鹏丽投资管理有限公司、上海亦隆置业发展有限公司施工改造后，商场整体发生根本性改变，由此造成的租金变动不具有参考价值；故参照1015室估价及商铺实际面积作为陈正言停业损失的赔偿标准并无不当。代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责任。上海亦隆置业发展有限公司系上海鹏丽投资管理有限公司关联单位，双方在商场整改事宜中形成代理关系，故其应对恢复上海市福佑路XXX号11A133室商铺原状承担连带责任。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。首先，上海亦隆小商品市场经营管理有限公司作为市场物业管理服务单位，仅就商场停业、开业发布公告，并未参与、实施具体侵权行为；其次，根据各方当事人提供的各类合同记载，上海电子工程设计研究��有限公司、上海增德防火技术咨询服务有限公司仅按上海鹏丽投资管理有限公司要求提供设计方案、监理等服务，未实施具体侵权行为；再次，上海仲盛建设工程有限公司按与上海鹏丽投资管理有限公司签订的合同要求施工，履行的是合同义务并不具有故意侵权之过错；故上海亦隆小商品市场经营管理有限公司、上海电子工程设计研究院有限公司、上海仲盛建设工程有限公司、上海增德防火技术咨询服务有限公司均非侵权人，无须承担侵权责任。上海鹏丽投资管理有限公司、上海亦隆置业发展有限公司、上海亦隆小商品市场经营管理有限公司均非《上海市外销商品房预售合同》签订方，不受该合同的拘束，且陈正言已与上海亿德经济发展公司就延迟办理产权登记违约金事宜达成调解并经法院确认，故对于该项诉请，不予支持。据此，依照《中��人民共和国民法通则》第六十七条、《中华人民共和国物权法》第三十六、第三十七条、第七十条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、《最高人民法院关于审理建筑物区分所有权纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、上海鹏丽投资管理有限公司于判决生效之日起三个月内按陈正言与案外人上海亿德经济发展公司签订的《上海市外销商品房预售合同》所记载的房屋状况、房屋平面图将上海市福佑路XXX号11A133室商铺恢复合同记载状态；二、上海鹏丽投资管理有限公司按每月1,783元的标准赔偿陈正言自2014年5月19日起至上海市福佑路XXX号11A133室商铺恢复合同记载状态之日止的停业损失；三、上海亦隆置业发展有限公司对于上述上海鹏丽投资管理有限公司应履行判决承担连带责任；四、对于陈正言其余诉讼请求不予支持。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，妨害物权造成不动产毁损的，权利人可以请求恢复原状。陈正言作为系争商铺业主依法享有所有权。上海鹏丽投资管理有限公司未经相关部门核准及商铺业主同意，借用消防整改名义，擅自对福民商厦整体改建，造成系争房屋物理位置发生变动，实际位置与房产证附图记载不符。上海鹏丽投资管理有限公司的行为确已构成侵权，而上海亦隆置业发展有限公司作为上海鹏丽投资管理有限公司的代理人，知道上海鹏丽投资管理有限公司的行为违法仍进行代理活动，应当与上海鹏丽投资管理有限公司共同承担连带责任。一审法院据此判决上海鹏丽投资管理有限公司将系争房屋恢复原状，酌情确定系争商铺损失的赔偿金额，并判决上海亦隆置业发展有限公司对此承担连带责任，于法有据，本院予以认同。综上所述，上海鹏丽投资管理有限公司和上海亦隆置业发展有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1,978元，由上海鹏丽投资管理有限公司负担989元，上海亦隆置业发展有限公司负担989元。本判决为终审判决。审判长　孙　斌审判员　顾继红审判员　邬　梅二〇一七年五月二��六日书记员　费佳敏附：相关法律条文附：相关的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；…… 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