（2017）豫16刑终233号
裁判日期: 2017-05-25
公开日期: 2017-09-07
案件名称
梁振磊盗窃二审刑事判决书
法院
河南省周口市中级人民法院
所属地区
河南省周口市
案件类型
刑事案件
审理程序
二审
当事人
梁振磊
案由
盗窃
法律依据
《中华人民共和国刑事诉讼法（2012年）》：第二百二十五条第一款；《中华人民共和国刑法》：第二百六十四条，第二百六十四条，第六十四条，第六十五条第一款，第六十五条第一款；《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》：第二条第一款
全文
河南省周口市中级人民法院刑 事 判 决 书（2017）豫16刑终233号原公诉机关（抗诉机关）淮阳县人民检察院。上诉人（原审被告人）梁振磊，男，1993年7月6日出生，汉族，初中文化，务农，捕前住周口市淮阳县。因犯盗窃罪，于2012年12月10日被淮阳县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币6000元；因犯盗窃罪，于2014年11月5日被淮阳县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元，2015年1月9日刑满释放。2016年12月22日因涉嫌盗窃犯罪被淮阳县公安局刑事拘留，2017年1月5日被逮捕。指定辩护人秦伊娜，河南众望律师事务所律师。周口市淮阳县人民法院审理淮阳县人民检察院指控原审被告人梁振磊犯盗窃罪一案，于2017年4月13日作出（2017）豫1626刑初140号刑事判决。宣判后，被告人梁振磊不服判决提出上诉，淮阳县人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭，于2017年5月10日公开开庭审理了本案。周口市人民检察院检察员张先锋、姚翠丽出庭履行职务，原审被告人梁振磊及其辩护人秦伊娜到庭参加诉讼。现已审理终结。原审认定，2016年12月17日凌晨，被告人梁振磊在淮阳县葛店乡梁寨村街上，采取挖洞入室方式，将受害人梁某超市钱箱内的现金435元和利群、黄鹤楼、芙蓉王、黄金叶等烟盗走，经淮阳县烟草专卖局对涉案烟草核价为215元。上述事实，被告人梁振磊在开庭审理过程中无异议，并有被告人梁振磊的供述与辩解、被害人梁某陈述、现场勘验笔录、淮阳县烟草专卖局“涉案烟草专卖品核价表”、被告人户籍证明、刑事判决书等证据证实，足以认定。根据以上事实和证据，淮阳县人民法院以盗窃罪判处被告人梁振磊有期徒刑七个月，并处罚金人民币1000元。淮阳县人民检察院抗诉及二审出庭检察员诉称：被告人梁振磊凌晨入户盗窃，社会危害性很大，又系累犯，应从重打击，原审重罪轻判；原审未认定被告人梁振磊违法所得赃款赃物予以追缴或责令退赔，系适用法律错误。上诉人梁振磊上诉称，盗窃财物数额较小，案发后积极赔偿，认罪悔罪，应从轻处理，原审量刑过重。被告人梁振磊辩护人辩称，原审量刑过重。经本院二审审理查明的事实及证据与一审相同，且经一审法院当庭举证、质证、查证属实，本院予以确认。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。被告人梁振磊上诉称已经积极赔偿被害人，但并未提交相应证据；二审查明，被害人梁某否认被告人梁振磊已经赔偿。被告人梁振磊关于已经赔偿被害人的上诉理由不属实，本院不予认定。原审在量刑时已经考虑了被告人梁振磊系累犯、作案间隔时间短、社会危害性大及被告人梁振磊盗窃数额较小、认罪悔罪等情节，并按照量刑规范化实施意见进行了计算，量刑、罚金均在法定幅度之内。故淮阳县人民检察院及二审出庭检察员关于原审重罪轻判的抗诉理由和出庭意见、被告人梁振磊及其辩护人关于原审量刑过重的上诉理由均不能成立。原审判决未认定被告人梁振磊违法所得赃款赃物予以追缴或责令退赔，属于漏判，适用法律错误。所盗赃物中的利群烟、芙蓉王烟、黄鹤楼烟已经被办案机关扣押，应当由扣押机关依法返还被害人；盗取的435元钱及价值22元的黄金叶烟（淮阳县烟草专卖局核定价值），共计457元，应当依法责令退还被害人。淮阳县人民检察院及二审出庭检察员关于违法所得赃款赃物应当予以追缴或责令退赔、原审适用法律不当的抗诉理由和出庭意见成立。本院认为：被告人梁振磊以非法占有为目的，入户窃取他人财物，其行为构成盗窃罪。被告人梁振磊在刑罚执行完毕五年内又犯判处有期徒刑以上刑罚犯罪，系累犯，依法应从重处罚。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，但适用法律错误，应予纠正。淮阳县人民检察院及二审出庭检察员关于原审重罪轻判的抗诉理由和出庭意见不能成立、关于原审适用法律错误的抗诉理由和出庭意见成立，应当依法改判；上诉人梁振磊的上诉理由及其辩护人意见均不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、（二）项和《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，判决如下：一、维持淮阳县人民法院（2017）豫1626刑初140号刑事判决对被告人梁振磊定罪、量刑及罚金部分；二、被告人梁振磊所盗赃物利群烟、芙蓉王烟、黄鹤楼烟由扣押机关返还被害人梁宗才；其余违法所得457元依法责令被告人梁振磊退赔被害人梁宗才。本判决为终审判决。审判长 赫志平审判员 李 静审判员 倪善心二〇一七年五月二十五日书记员 郭东景 来源：百度“”