（2017）浙07刑终288号
裁判日期: 2017-05-11
公开日期: 2017-06-27
案件名称
陆松、耿朋朋制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利、传播淫秽物品二审刑事裁定书
法院
浙江省金华市中级人民法院
所属地区
浙江省金华市
案件类型
刑事案件
审理程序
二审
当事人
陆松,耿朋朋
案由
法律依据
《中华人民共和国刑事诉讼法（2012年）》：第二百二十五条第一款
全文
浙江省金华市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）浙07刑终288号原公诉机关浙江省义乌市人民检察院。上诉人（原审被告人）陆松，男，1992年4月3日出生于安徽省利辛县，汉族，初中文化，家住利辛县。2016年6月3日因本案被义乌市公安局刑事拘留，同年7月9日被依法逮捕。现押于义乌市看守所。辩护人何江南，浙江世普律师事务所律师。原审被告人耿朋朋，男，1988年4月27日出生于河南省永城市，汉族，初中文化，家住永城市。2016年6月3日因本案被义乌市公安局刑事拘留，同年7月9日被依法逮捕。2017年3月2日经义乌市人民法院决定变更强制措施为取保候审。现在家候审。浙江省义乌市人民法院审理义乌市人民检察院指控原审被告人陆松犯传播淫秽物品牟利罪、被告人耿朋朋犯传播淫秽物品罪一案，于2017年1月24日作出（2017）浙0782刑初99号刑事判决。原审被告人陆松不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。金华市人民检察院指派代理检察员谢静文出庭履行职务，上诉人陆松及其辩护人何江南、原审被告人耿朋朋均到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，2016年3月份以来，被告人陆松在QQ上组织“经典小视频群”（后更名“视频交流五群”，群成员达400余人）并担任群主，并将被告人耿朋朋设置为群管理员，被告人陆松与其他群管理员、群成员均在QQ群里发布淫秽视频供他人下载观看，与此同时，被告人陆松还向群内不活跃的群成员收取每人5元至10元不等的“免踢费”进行牟利。期间，被告人陆松用号码为2425533527的QQ号发布了375部视频供群内会员下载观看，被告人耿朋朋用号码为719921080的QQ号发布了78部视频，后被义乌市公安局工作人员查获。经鉴定，被告人陆松、耿朋朋在群内分别发布的375部、78部视频均为淫秽视频。据此，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第三百六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，作出如下判决：一、被告人陆松犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。二、被告人耿朋朋犯传播淫秽物品罪，判处有期徒刑九个月。被告人陆松上诉提出，1、其转发的淫秽视频只有30至40部，而非一审判决所认定的375部；2、其建立QQ群的目的是为了聊天，其从未向群成员收取“免踢费”，其QQ钱包中的红包是其朋友发给其的。综上，请求二审法院查清事实，从轻改判。其辩护人提出，1、被告人陆松的行为应定性为传播淫秽物品罪，而非传播淫秽物品牟利罪；2、被告人陆松只是在群里传播，传播范围有限，情节不是很严重，原判量刑过重。综上，请求二审依法改判。原审被告人耿朋朋对原判决无异议。金华市人民检察院出庭检察员提出，原判认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。建议二审法院驳回上诉，维持原判。经审理查明，原判认定被告人陆松传播淫秽物品牟利、被告人耿朋朋传播淫秽物品的事实，有证人钱某,4的证言，搜查笔录、扣押决定书，远程勘查笔录、U盘一只，手机截图照片，义乌市公安局义公鉴字（2016）027号、29号、30号淫秽物品审查鉴定书，情况说明，身份证明，到案经过，被告人陆松、耿朋朋的供述等证据证实。上述证据均经一审庭审质证，本院予以确认。关于上诉理由及辩护意见，经查，1、远程电子勘验笔录、U盘等证据证实被告人陆松在QQ群内发布视频375部。经义乌市公安局淫秽物品审查鉴定书认定，该375部视频属于淫秽物品。陆松亦在该鉴定意见通知书上签字捺印予以确认。故被告人陆松就传播淫秽物品的数量所提异议不能成立，本院不予采纳；2、同案犯耿朋朋的供述、证人钱某,4的证言均证实该群收取免踢费，免踢费是5元钱，如果会员向群主交纳了免踢费，就可以一直留在群里观看黄色视频。被告人陆松亦供述到群里新成员拉进来过一段时间就开始收取费用。交过费用的，就会在会员后面加上“免踢”两个字，这些人就可以一直呆在群里。故其辩称从未向群成员收取“免踢费”的上诉理由不能成立，本院不予采纳；3、被告人陆松某牟利为目的，在网络上传播淫秽物品，数量达375部，并事实上获取了经济利益，其行为符合传播淫秽物品牟利罪的构成要件。故辩护人所提本案应定性为传播淫秽物品罪的辩护意见不能成立，本院不予采纳；4、原判根据被告人陆松的犯罪性质、情节等，所作量刑适当，辩护人所提原判量刑过重的辩护意见不能成立，本院亦不予采纳。本院认为，被告人陆松某非法牟利为目的，通过互联网传播淫秽物品，情节严重，其行为已构成传播淫秽物品牟利罪。被告人耿朋朋通过互联网传播淫秽物品，情节严重，其行为已构成传播淫秽物品罪。被告人耿朋朋如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。原审认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。被告人陆松所提上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。金华市人民检察院出庭检察员提出驳回上诉、维持原判的建议，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉人陆松的上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 金 峰审 判 员 周 轶审 判 员 赵 荔二〇一七年五月十一日代书记员 项蓓蕾 来源：百度“”