（2017）苏11民终117号
裁判日期: 2017-04-05
公开日期: 2017-04-11
案件名称
江都区小纪镇伟博护身用品厂与奇胜科技（镇江）有限公司联营合同纠纷二审民事判决书
法院
江苏省镇江市中级人民法院
所属地区
江苏省镇江市
案件类型
民事案件
审理程序
二审
当事人
奇胜科技（镇江）有限公司,江都区小纪镇伟博护身用品厂,深圳市娱动源力信息技术有限公司
案由
联营合同纠纷
法律依据
《中华人民共和国民事诉讼法》：第一百七十条
全文
江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏11民终117号上诉人（原审被告）：奇胜科技（镇江）有限公司，住所地江苏省镇江市学府路118号。法定代表人：殷靖蓓，该公司董事长。委托诉讼代理人：唐雷洪，江苏大唐人律师事务所律师。委托诉讼代理人：李国蓉，江苏大唐人律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：江都区小纪镇伟博护身用品厂，住所地江苏省扬州市江都区小纪镇郜庄村团结组自有房。经营者：谢大伟。委托诉讼代理人：程群，江苏恒强律师事务所律师。原审第三人：深圳市娱动源力信息技术有限公司，住所地深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）。法定代表人：李锦翔，该公司总经理。委托诉讼代理人：王芬，广东王芬律师事务所律师。委托诉讼代理人：宁瑞，广东王芬律师事务所律师。上诉人奇胜科技（镇江）有限公司（以下简称奇胜公司）与被上诉人江都区小纪镇伟博护身用品厂（以下简称伟博用品厂）及原审第三人深圳市娱动源力信息技术有限公司（以下简称娱动源力公司）合作经营合同纠纷一案，不服镇江市京口区人民法院（2015）京商初字第620号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭公开进行了审理。上诉人奇胜公司的委托诉讼代理人李���蓉，被上诉人伟博用品厂委托诉讼代理人程群，原审第三人娱动源力公司的委托诉讼代理人宁瑞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人奇胜公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求或将本案发回重审；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审判决查明腾讯游戏积分商城网址无法登录是错误的。上诉人与被上诉人签订的《腾讯积分商城招商入驻协议》约定的是甲方（即被上诉人）自愿加入腾讯游戏积分商城体系开展电子商务运营，此处明确加入的“腾讯游戏积分商城体系”，协议并未约定应当、必须直接登录该网址。2、三方于2014年12月15日签订的《腾讯积分商城服务协议》（以下简称三方协议）2.1条规定，gamejifeng.qq.com（腾讯游戏积分商城）指的是由深圳市腾讯计算机系统有限公司提供技术支持和服务的基于服务腾讯积分游戏用户的电子商务平台，网址为gamejifeng.qq.com（或依腾讯游戏积分商城根据业务需要不时修改URL）。3、根据镇江市公证处出具的（2015）镇证经内字第680号公证书可以证明，腾讯游戏积分商城是存在的，可以登录的。商户的商品不仅能在腾讯游戏积分商城上展示，而且魔方商城通过链接与腾讯游戏积分商城衔接，用户可以在登录腾讯游戏积分商城后点击需要兑换的商品，进入魔方商城完成兑换购买。4、被上诉人在起诉状中确认，上诉人与原审第三人已经为被上诉人提供了产品信息呈现、广告呈现、积分兑换呈现的服务。5、被上诉人在民事起诉状中明确根据合同法的规定要求解除协议，被上诉人应当履行通知义务，一审法院不能径行判决解除合同。综上，上诉人已经按照招商入驻协议及三方协议的约定为被上诉人提供服务，由于被上诉人自身经营、管理���善及对行业专业知识认知的曲解，造成了今天的局面，其主张解除协议的理由及形式均不符合法律和合同约定。被上诉人伟博用品厂答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律准确。1、上诉人在履行其与被上诉人双方协议的过程中，未按照合同约定提供腾讯游戏积分商城作为答辩人的交易平台，并提供服务，实际上上诉人是自始至终提供的与合同毫无关联的魔方商城作为交易平台，被上诉人行为构成根本违约。2、在上诉人开通平台之后，即2015年3月左右，答辩人及各商户就发现上诉人提供的平台与约定完全不符，各商家陆续到镇江的腾讯公司进行维权，要求上诉人返还相关服务费用，当时还在公安机关报案了。因此上诉人认为解除合同，答辩人未尽到通知义务不符合事实。更何况我们在2015年8月起诉之后，起诉状的送达也视为答辩人解除合同的通知已经到达对方。综上，请求二审法院驳回上诉人上诉请求，维持原判。原审第三人娱动源力公司述称，1、原审第三人、上诉人、被上诉人确实已经签订了腾讯游戏积分商城服务协议，该协议的2.3条也对服务进行了服务约定，原审第三人、上诉人已经按照协议相关内容严格履行了合同的义务，不存在任何违约行为，也不存在任何解除合同的情形。2、被上诉人的商品确实可以在游戏人生、腾讯积分商城进行展示交易，根据我方在一审提供的合作协议项目经营转让授权，证明了原审第三人有权提供服务，也有能力提供服务，根据公证书，协议履行图片，证明我方也确实履行了合同义务，即展示交易。两方协议和三方协议均未明确约定交易方式，财务核算等内容，根据合同法的意思自治原则，其有约定从约定，无约定即不得主张。所以，原审第三人、上诉人已经按照协议内容履行完了所有的义务，并不存在违约行为。伟博用品厂一审诉讼请求，请求判令：1、依法解除伟博用品厂、奇胜公司双方的合同关系；2、奇胜公司立即向伟博用品厂返还服务费9万元。一审法院认定事实：2014年11月30日，伟博用品厂与奇胜公司（原镇江奇胜软件科技有限公司）签订《腾讯游戏积分商城招商入驻协议》一份。协议约定，腾讯游戏积分商城（gamejifen.qq.com）指由深圳腾讯计算机系统有限公司提供技术支持和服务的基于服务腾讯游戏积分用户的电子服务平台网站；伟博用品厂自愿加入腾讯游戏积分商城体系开展商务运营的独立法人机构，奇胜公司是腾讯游戏积分商城实物类及生活服务类的江苏区域的授权招商及服务机构；由伟博用品厂向奇胜公司定制“积游宝”套餐（套餐内容包括：积分商城店铺系统接入3年、全积分系统接��3年、名品推荐7天、钻石展位3个词各3个月、免入场费团购活动3次），费用为9万元；“积游宝”是奇胜公司针对首批积极参与腾讯游戏积分商城项目的商户特定的特惠招商礼包，旨在保障通过品牌传播，实效推介及佣金抵扣/免佣销售量（在一定销售额内免除技术服务费）等形式全方位满足伟博用品厂需求，保障伟博用品厂利益超值回报的招商活动。协议签订后，伟博用品厂向奇胜公司缴纳了9万元费用，奇胜公司向伟博用品厂出具收据。另查明：2014年12月15日，双方及原审第三人签订《腾讯游戏积分商城服务协议》一份。协议约定，腾讯游戏积分商城（gamejifen.qq.com）指由深圳市腾讯计算机系统有限公司提供技术支持和服务的基于服务腾讯游戏积分用户的电子服务平台网站；第三人娱动源力公司是深圳市腾讯计算机系统有限公司除游戏道具外的实物类及生��服务类独家运营合作方，奇胜公司为江苏区域的授权招商机构；服务指在腾讯游戏积分商城网上交易平台，为商户提供的互联网信息发布、商业推广及与此有关的互联网技术服务，服务内容主要基于商户在腾讯游戏积分商城系统的产品信息呈现、广告呈现、积分兑换呈现等可准确表述的标准性内容，并约定相关服务内容；伟博用品厂为商户，奇胜公司与原审第三人合称服务方，伟博用品厂应向服务方缴纳服务费；协议附件是本协议的组成部分等。其中附件三为《腾讯游戏积分商城2015年度招商协议》。又查明：根据伟博用品厂与奇胜公司签订的《腾讯游戏积分商城招商入驻协议》中载明的腾讯游戏积分商城（gamejifen.qq.com）网址，无法登录。一审法院认为：伟博用品厂与奇胜公司签订的腾讯游戏积分商城招商入驻协议系双方当事人真实意思表示，未违反有关强制性、禁止性法律规定，合法有效。合同签订后，双方均应按约履行。伟博用品厂按约履行合同义务后，无法根据招商入驻协议中载明的腾讯游戏积分商城（gamejifen.qq.com）网址正常登录，致伟博用品厂无法实现合同目的，奇胜公司已构成根本违约，伟博用品厂有权要求解除合同。伟博用品厂、奇胜公司及原审第三人签订的腾讯游戏积分商城服务协议附件三的名称与招商入驻协议不一致，但两份协议均约定奇胜公司为腾讯游戏积分商城实物类及生活服务类的江苏区域的授权招商及服务机构，奇胜公司又以自己名义收取伟博用品厂9万元服务费，该款应由奇胜公司返还，伟博用品厂要求奇胜公司返还服务费9万元的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。奇胜公司辩称按协议约定履行义务未违约的理由，与事实不符，不予采纳。依据《中华人民共和国合同法》���六十条、第九十四第四项、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、解除伟博用品厂与奇胜公司2014年11月30日签订的《腾讯游戏积分商城招商入驻协议》；二、奇胜公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付伟博用品厂9万元。案件受理费2130元、保全费1020元，合计3150元，由奇胜公司负担。本院二审期间，各方当事人均未提供新证据。本院认为，伟博用品厂与奇胜公司签订的《腾讯游戏积分商城招商入驻协议》系双方当事人真实意思表示，且内容不违反法律法规的强制性规定，应属有效，各方均应按照合同的约定履行相应的义务。在该协议中，伟博用品厂与奇胜公司明确招商入驻协议所针对的gamejifen.qq.com（腾讯游戏积分商城），指由深圳市腾讯计算机系统有限公司提供技术支持和服务的基于服务腾讯游戏积分用户的电子服务平台网站，该指向是明确且没有异议的。伟博用品厂按约缴纳了9万元服务费后，奇胜公司应当按照约定提供服务，使得伟博用品厂能够进入腾讯游戏积分商城开展电子商务运营活动。但在协议履行过程中，伟博用品厂无法正常登录gamejifen.qq.com（腾讯游戏积分商城），无法实现在该电子服务平台开展商务运营活动的合同目的，奇胜公司未能按照合同的约定提供相应的服务，其行为已构成了根本违约。虽然奇胜公司上诉辩称，伟博用品厂所加入的系腾讯游戏积分商城体系，无法正常登录gamejifen.qq.com（腾讯游戏积分商城）网址并不违反合同约定，可以通过魔方商城完成兑换购买。但本院认为，协议对涉案的交易平台已作出了明确的约定，且伟博用品厂之所以缴纳了高额的服务费，是基于对腾讯游戏积分商城的信任而非奇胜公司所称的魔方商城。���博用品厂在发现奇胜公司提供的平台与约定不符并要求返还相关服务费用未果后，向法院提起诉讼并无不当。因此，奇胜公司的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2050元，由上诉人奇胜科技（镇江）有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 戴晓东审判员 朱宝华审判员 丁奕帆二〇一七年四月五日书记员 许宏远 来源：百度搜索“”