（2016）赣0702民初2238号
裁判日期: 2017-04-18
公开日期: 2018-09-29
案件名称
夏靖与卢冬梅民间借贷纠纷一审民事判决书
法院
赣州市章贡区人民法院
所属地区
赣州市
案件类型
民事案件
审理程序
一审
当事人
夏靖,卢冬梅
案由
民间借贷纠纷
法律依据
《中华人民共和国合同法》：第一百零七条，第二百零六条，第二百一十条；《中华人民共和国民事诉讼法》：第六十四条，第一百四十四条
全文
江西省赣州市章贡区人民法院民 事 判 决 书（2016）赣0702民初2238号原告：夏靖，男，1970年3月1日出生，住安徽省合肥市蜀山区。委托诉讼代理人：许乾隆，江西红土地律师事务所律师，代理权限：一般代理。被告：卢冬梅，女，1975年1月7日出生，住江西省赣州市寻乌县。原告夏靖与被告卢冬梅民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告夏靖的委托诉讼代理人许乾隆到庭参加诉讼，被告卢冬梅经本院公告送达传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告夏靖向本院提出诉讼请求：1、判决被告偿还原告借款57771.47元；2、判决被告支付自2014年10月30日起至清偿之日止的利息、违约金和罚息（按年利率24%计算）；3、判决被告支付原告委托律师的代理费4515元；4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2014年6月9日，原告与被告卢冬梅签订《借款协议》，约定被告向原告借款74277.6元，以等额本息的方式分18个月归还借款本金和利息，每期归还4869.31元，还款日为每月30日前。如被告逾期还款，需向原告支付逾期违约金和罚息，且原告为实现债权所产生的调查费、律师费、诉讼费等由被告承担。协议签订后，经被告同意并授权，原告在扣除被告应交纳给信和汇金信息咨询（北京）有限公司、信和汇诚信用管理（北京）有限公司、信和惠民投资管理（北京）有限公司的有关费用后，将剩余借款交付给被告。但被告自2014年10月30日起未依约偿还借款本息。原告为主张债权，遂诉至法院。原告围绕其诉讼请求，向本院提交如下证据：证据1、原、被告身份证复印件，证明原、被告的诉讼主体资格；证据2、借款协议及附件还款管理服务说明书、银行转账凭证，证明借款事实、约定事项及原告履行了交付借款义务；证据3、信用咨询及管理服务协议、收据、信访咨询费收取告知书，证明被告与三家中介公司签订服务协议并花费相关服务费用；证据4、委托代理协议、律师代理费发票，证明原告为实现债权支付律师代理费4515元。被告卢冬梅未作答辩，亦未提交证据。原告提交的证据，经本院庭审审核，本院认为证据来源合法，内容客观真实，与本案相关联，本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年6月9日，被告卢冬梅与信和汇金信息咨询（北京）有限公司（以下简称信和汇金）、信和汇诚信用管理（北京）有限公司（以下简称信和汇诚）、信和惠民投资管理（北京）有限公司（以下简称信和惠民）签订信用咨询及管理服务协议一份，约定信和汇金为被告提供办理借款的信息咨询，并在被告申请借款过程中协助其办理各项手续；信和汇诚为被告提供借款相关的全程信用审核服务，为被告提供还款方案建议；信和惠民根据信和汇诚提供的审核结果，为被告提供出借人举荐，促成交易等服务。被告需向信和汇金支付咨询费7281.58元，向信和汇诚支付审核费1142.21元，向信和惠民支付服务费5853.82元，总计14277.61元。被告同意授权出借人在向被告提供借款当日一次性将上述咨询费、审核费和服务费从借款中扣除，并由出借人代为支付给信和汇金、信和汇诚、信和惠民。被告另签署信访咨询费收取告知书，明确在借款成功获批时，从实际放款金额中一次性扣除100元的信访咨询费。2014年6月9日，原告夏靖与被告卢冬梅签订合同编号为0797010171的借款协议（含附件还款管理服务说明书）一份，协议签订地为赣州市章贡区。双方约定被告向原告借款74277.6元，分18期归还，每月为一期，还款起止日期为2014年6月30日至2015年11月30日，每月还款数额为4869.31元。原告在扣除代替被告应交纳给信和汇金、信和汇诚、信和惠民的咨询费、审核费、服务费后，将剩余款项汇入被告指定账户。如被告逾期还款，需向原告支付罚息和逾期违约金。逾期违约金按照当月应付未付金额的10%计算，不低于100元，每月单独计算。罚息按未还金额的0.2%每日收取。如因履行协议发生争议，向合同签署地人民法院起诉。2014年6月11日，原告以银行转账方式向被告交付借款59900元。同日，信和汇金向夏靖出具7281.58元的咨询费收据一张；信和汇诚向夏靖出具1142.21元的审核费收据一张；信和惠民向夏靖出具5853.82元的服务费收据一张。借款后，被告仅依约归还了四期借款本息，根据原告陈述，其中借款本金为16506.13元。经原告多次催收未果，遂诉至法院。另查明，原告夏靖为信和汇金、信和汇诚、信和惠民的股东。原告为实现本案债权支付律师代理费4515元。本院认为，根据相关规定，民间借贷受法律保护的利率上限为年利率24%，同时，借款的利息不得预先在本金中扣除，预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。故以任何形式来突破上述两项规定的民间借贷行为，无论其形式是否合法，均不应得到支持。本案借款协议约定的借款74277.6元，其中14277.61元由信和汇金、信和汇诚、信和惠民以咨询费、服务费、审核费的名义收取，原告为该三家公司的股东，和公司存在资产混同、行为混同的情况，三家公司收取的服务费也和原告具有高度的利益一致性，且原告提供的收据不足以证实原告实际代为支付了咨询费、服务费、审核费。另有100元信访咨询服务费，原告也是在交付借款本金时直接扣除，原告亦未举证证明其向三家公司支付了该款项。故原告以通过其为股东的三家公司提供服务的形式对外放款，明显是为了规避法律对于禁止预扣利息的规定，突破司法保护民间借贷利率的上限。根据民间借贷合同系实践性合同的特性,本院认为应当以原告转账交付被告的59900元作为本案的实际借款本金。被告未按约定履行还本付息义务，其行为违约，应当承担相应的违约责任，现原告要求被告归还借款之诉请，因本案实际借款本金为59900元，扣减被告已归还的借款16506.13元后，被告尚欠原告借款43393.87元（59900元-16506.13元），原告主张超出的部分，本院不予支持。针对原告诉请的利息、罚息、违约金，罚息实则相当于违约金的约定，原告主张的利率标准未突破法律限制性规定，本院予以支持，但借款本金计算基数应为43393.87元。对原告诉请的律师费，因原、被告双方未约定该费用由被告承担，本院不予支持。被告卢冬梅经本院公告送达传票传唤，未到庭参加诉讼，本院依法可以缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告卢冬梅归还原告夏靖借款43393.87元；二、由被告卢冬梅支付原告夏靖利息、违约金（利息、违约金之和以43393.87元为基数，按月利率2%计算，自2014年10月30日起至清偿之日止）；三、上述第一、二项给付义务，限被告卢冬梅于本判决生效之日起五日内履行完毕；四、驳回原告夏靖的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1906元，由原告夏靖负担472元，被告卢冬梅负担1434元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数提出副本,按规定预交上诉费，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审判长 温文斐审判员 谢小梅审判员 王婧妍二〇一七年四月十八日书记员 叶 佳 来自：