（2017）云01民终1342号

裁判日期: 2017-04-13

公开日期: 2017-11-14

案件名称

云南名格文化传播有限公司、毕蕊劳动争议二审民事判决书

法院

云南省昆明市中级人民法院

所属地区

云南省昆明市

案件类型

民事案件

审理程序

二审

当事人

云南名格文化传播有限公司,毕蕊

案由

劳动争议

法律依据

《中华人民共和国民事诉讼法》：第一百七十条，第一百一十八条

全文

云南省昆明市中级人民法院民事判决书（2017）云01民终1342号上诉人（原审原告）：云南名格文化传播有限公司，住所：云南省昆明市五华区新闻路79号附1-45号。法定代表人：杨晓明，总经理。被上诉人（原审被告）:毕蕊，女，汉族，1991年6月24日生，住云南省昆明市五华区，委托诉讼代理人：孟静霞，国浩律师（昆明）事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：唐云尉，国浩律师（昆明）事务所律师，特别授权代理。上诉人云南名格文化传播有限公司（以下简称名格公司）因与被上诉人毕蕊劳动争议一案，不服昆明市五华区人民法院（2016）云0102民初8281号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月28日立案后，依法组成合议庭审理了本案。名格公司的法定代表人杨晓明、毕蕊的特别授权代理人孟静霞和唐云尉均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。一审情况：原告名格公司诉称：毕蕊未能举证证明其于2016年3月4日入职，其应是2016年4月15日才入职，且毕蕊属于每天工作不超过4小时、每周不超过24小时的非全日制用工，任何一方可以随时通知对方终止用工，无需缴纳社会保险与经济补偿。因此，请求法院判令：一、双方自2016年3月4日至2016年4月14日不存在事实劳动关系；二、名格公司无需向毕蕊支付2016年4月1日至2016年5月1日的工资2400元；三、名格公司无需向毕蕊支付2016年4月5日至2016年5月1日未签订劳动合同的二倍工资1986元；四、名格公司无需向毕蕊支付经济补偿金1200元；五、名格公司无需为毕蕊补缴2016年3月4日至2016年5月1日的社会保险；六、本案诉讼费用由毕蕊承担。被告毕蕊答辩称：名格公司的主张没有事实依据，各项赔偿金额应当以仲裁裁决金额为准。一审判决确认：毕蕊系名格公司所经营ETCLUB酒吧的收银员，双方约定月工资为2400元。自2016年4月起，名格公司仅向毕蕊支付工资500元。毕蕊在名格公司处工作期间，名格公司未与其签订书面劳动合同，亦未为其购买社会保险。双方因名格公司拖欠工资、未签订劳动合同二倍工资等问题发生争议，毕蕊向昆明市劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁，该院裁决：双方于2016年3月4日至2016年6月18日期间存在事实劳动关系；名格公司应当向毕蕊支付支付2015年6月至8月的工资3900元；名格公司应当向毕蕊支付2016年4月1日至2016年5月1日的工资2400元；名格公司应当向毕蕊支付2016年4月5日至2016年5月1日未签订劳动合同的二倍工资1986元；名格公司应当向毕蕊支付2016年3月4日至2016年6月18日解除劳动合同的经济补偿1200元；名格公司应当按照社会保险经办机构核定数为毕蕊补缴2015年6月1日至2016年6月18日期间的养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险，单位应承担部分由单位承担，个人应承担部分由个人承担。名格公司不服该仲裁裁决，遂向一审法院提起本案诉讼。根据上述确认事实，一审判决认为：一、关于事实劳动关系的认定。名格公司主张毕蕊每天工作不超过4小时，每周工作不超过24小时，且名格公司每十五天向毕蕊进行结算，毕蕊系非全日制用工。名格公司仅以每十五日向毕蕊结算工资的薪酬发放形式不足以证明毕蕊系非全日制用工，且名格公司未针对上述主张提交有效证据证明毕蕊实际工作时长，毕蕊系名格公司收银员，酒吧营业期间被告均需在酒吧工作，结合庭审查明ETCLUB酒吧的营业时间超过每天4小时，一审法院确认毕蕊每日工作时长超过4小时，一审法院对名格公司认为毕蕊系非全日制用工的主张不予支持。名格公司主张双方于2016年4月15日ETCLUB酒吧开业时才建立事实劳动关系，但未提交应当由其掌握的员工入职登记表等其他能够证明毕蕊入职时间的相应证据，应承担举证不能的不利后果，一审法院对名格公司该项主张不予支持。毕蕊当庭陈述ETCLUB酒吧于2016年3月18日对外开放，2016年3月26日正式营业。毕蕊认可名格公司已足额支付2016年3月份工资，毕蕊辩称酒吧对外开放前其其参与酒吧筹备工作，符合常理，一审法院对毕蕊认为其入职时间为2016年3月4日的辩称予以采信。名格公司主张毕蕊于2016年4月28日离职，但未提交有效证据证明其主张，一审法院对毕蕊认为其于2016年4月30日离职的辩称予以采信。综上，一审法院确认，双方于2016年3月4日至2016年4月30日期间存在事实劳动关系。二、关于拖欠工资的认定。双方约定月工资为2400元。毕蕊认可名格公司已足额支付2016年3月份工资。名格公司自2016年4月起，仅支付毕蕊工资500元。据此，名格公司应当向毕蕊支付2016年4月1日至2016年4月30日期间剩余工资1900元（2400元-500元=1900元）。三、关于未签订书面劳动合同的二倍工资的认定。毕蕊入职期间，原告未与其签订书面劳动合同，以《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定为据，名格公司应当向毕蕊支付2016年4月4日至2016年4月30日期间因未签订书面劳动合同的二倍工资差额2207元（2400元/月÷21.75天×20天≈2207元）。四、关于经济补偿的认定。双方劳动关系存续期间，名格公司未按时足额向毕蕊发放工资，未为名格公司购买社会保险，一审法院对毕蕊以名格公司拖欠工资、未为毕蕊缴纳社会保险为由要求与名格公司解除劳动合同关系的辩称予以采信。以《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定为据，名格公司应当向毕蕊支付解除劳动关系的经济补偿1200元（2400元/月×0.5月=1200元）。五、关于补缴社会保险的认定。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条的规定，缴纳社会保险费是用人单位和劳动者应共同承担的强制性法定义务，缴纳社会保险费不属于劳动争议案件审理范围，据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条之规定，判决：一、原告云南名格文化传播有限公司与被告毕蕊于2016年3月4日至2016年4月30日期间存在事实劳动关系；二、原告云南名格文化传播有限公司于本判决生效后十五日内支付被告毕蕊2016年4月1日至2016年4月30日期间工资人民币1900元；三、原告云南名格文化传播有限公司于本判决生效后十五日内支付被告毕蕊自2016年4月4日至2016年4月30日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额人民币2207元；四、原告云南名格文化传播有限公司于本判决生效后十五日内支付被告毕蕊解除劳动关系的经济补偿金人民币1200元；五、驳回原告云南名格文化传播有限公司其他诉讼请求。宣判后，上诉人名格公司不服原审判决，向本院提起上诉，称：1、名格公司经营的酒吧于2016年4月15日才开业，毕蕊只可能在酒吧开业后向名格公司提供劳动，且毕蕊并未能就其入职时间提交证据证实，故毕蕊的入职时间应为2016年4月15日，一审判决认定其入职时间为2016年3月4日错误。2、毕蕊并未能举证证实其系每天工作八小时、每周工作四十小时的全日制用工关系，而名格公司却举证证实了酒吧营业时间为每天22：30时至次日凌晨2：00时、员工每天工作不超过四小时且每周不超过二十四小时、毕蕊的工资十五天核发一次的事实，即双方系非全日制用关系，根据《劳动合同法》的规定，名格公司没有义务与毕蕊签订书面劳动合同，也没有义务向其支付未签订书面劳动合同的二倍工资和向毕蕊支付经济补偿金。3、名格公司尚欠毕蕊的工资为460元，并非一审判决认定的1900元。综上，请求二审法院判令：1、撤销一审判决，发回重审或依法改判支持名格公司的全部诉讼请求；2、由毕蕊承担一、二审案件受理费。被上诉人毕蕊答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院判令驳回上诉，维持原判。二审中，双方当事人均未提交新的证据，二审经审理查明的案件事实与一审判决确认的法律事实一致，且双方当事人均无异议，本院依法予以确认。归纳双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点是：名格公司主张双方系非全日制用工关系的上诉诉求是否成立。本院认为：根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定：“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”其一，针对非全日制用工关系。名格公司主张其与毕蕊间建立的是非全日制用工关系，依法应由其承担此项事实主张的举证证明责任。根据我国《劳动合同法》第六十八条规定：“非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十小时的用工形式。”名格公司为此主张重申了其在一审中提交的工作管理制度、考勤表和工资表，但上述证据均系名格公司单方制作，在毕蕊不予认可真实性且无其他确实有效的证据加以作证的情况下，并不足以证实其主张的毕蕊一般平均每日工作时间不超过四小时、每周工作时间累计不超过二十小时的事实，即名格公司并未能完成该项事实主张的举证证明责任；相反，从名格公司法定代表人庭审中的自认陈述看，酒吧每天的营业时间为晚8点至次日凌晨2点半，且毕蕊为酒吧收银员，根据日常生活经验法则，酒吧营业时间均需值守工作，故毕蕊为名格公司提供劳动的时间明显超过非全日制用工的法定时限；至于名格公司主张的员工工资十五天核发一次，根据上述法律规定，并非认定构成非全日制用工关系的法定条件。因此，名格公司主张其与毕蕊建立的是非全日制用工关系的上诉诉求不成立，本院不予支持；进而，一审判决认定双方当事人存在事实劳动关系有事实和法律依据，本院予以维持。其二，针对入职时间。名格公司主张毕蕊的入职时间应为酒吧开业时的2016年4月15日，依法应由其承担此项事实主张的举证证明责任。由于名格公司并未能就此项事实主张提交任何确实有效的证据加以证实，且根据日常生活经验法则，酒吧开业并不能成为直接推定员工入职时间的法定条件，故名格公司的该项事实主张不成立，本院不予支持。其三，针对尚欠工资和二倍工资及经济补偿金。名格公司主张其尚欠毕蕊的工资为460元，但根据名格公司提交的由其出具的“工资发放通知”和毕蕊提交的银行流水，足以证实毕蕊的月平均工资为2400元，尚欠毕蕊2016年4月1日至6月18日的剩余工资1900元，故名格公司的该项上诉主张不成立，本院不予支持。至于二倍工资和经济补偿金，基于本院上述分析评判理由，双方建立的并非是非全日制用工关系，即不能适用我国《劳动合同法》对非全日制用工的特殊规定，当适用该法律的一般规定，即由于作为用人单位的名格公司因未与劳动者毕蕊签订书面劳动合同以及因拖欠工资和未缴纳社会保险而导致解除劳动合同关系的，应向毕蕊支付二倍工资和经济补偿金，故名格公司的该项上诉主张不成立，本院不予支持。综上所述，名格公司提出的上诉诉求均不成立，本院不予支持；而一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项及第一百一十八条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币10元，由上诉人云南名格文化传播有限公司负担。本判决为终审判决。本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向一审法院申请强制执行，申请强制执行的期限为两年。审判长　许　莉审判员　余　锋审判员　邓林春二〇一七年四月十三日书记员　吴　帅关注公众号“”