（2017）苏02民终3277号

裁判日期: 2017-10-27

公开日期: 2017-12-01

案件名称

王正鹏与吴斌公司设立纠纷二审民事裁定书

法院

江苏省无锡市中级人民法院

所属地区

江苏省无锡市

案件类型

民事案件

审理程序

二审

当事人

王正鹏,吴斌,钱治中,陈法秀,朱思鹏

案由

公司设立纠纷

法律依据

《中华人民共和国民事诉讼法》：第一百七十条

全文

江苏省无锡市中级人民法院民 事 裁 定 书（2017）苏02民终3277号上诉人（原审原告）：王正鹏，男，1965年3月3日生，汉族，住江苏省江阴市。委托诉讼代理人：刘秋生，江苏甘露律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吴斌，男，1983年6月6日生，汉族，住江苏省无锡市锡山区，现住江苏省江阴市。原审第三人：钱治中，男，1989年11月1日生，汉族，住江苏省江阴市。原审第三人：陈法秀，女，1982年6月29日生，汉族，户籍地山东省枣庄市山亭区，现住江苏省江阴市。原审第三人：朱思鹏，男，1995年9月4日生，汉族，住江苏省江阴市。上诉人王正鹏因与被上诉人吴斌，原审第三人钱治中、陈法秀、朱思鹏公司设立纠纷一案，不服江阴市人民法院（2016）苏0281民初16321号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月4日受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。王正鹏的上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持其一审诉讼请求或发回重审。事实和理由：1.案涉75万元是王正鹏支付给吴斌的，该款所有权在两人之间发生转移。吴斌也未为制作软件花费75万元，实际上软件只花费了5万元左右。剩余的70万元现在吴斌处，应当返还给王正鹏。2.至于吴斌所称软件使用、帮助管理公司未收到报酬及吴斌代收取的20万元佣金，可通过清算处理，但其应当返还王正鹏的70万元。3.拟设立的江阴市腾骏资本运行管理有限公司（以下简称腾骏资本公司），已经作了清算，各出资发起人已按照出资分配了公用账户内的资金。吴斌并未出资并擅自离开合伙组织，故吴斌没有分配合伙财产。4.既然吴斌未同意参与腾骏资本公司设立，则应认定王正鹏是与钱治中、陈法秀、朱思鹏拟设立公司。吴斌一审中也主张其收取王正鹏75万元与设立腾骏资本公司无关。故吴斌应向王正鹏返还该款项。本院认为，王正鹏一审中认为其与吴斌、钱治中、陈法秀、朱思鹏拟设立腾骏资本公司，后公司设立失败。王正鹏提供的公司设立书面协议上，虽然吴斌未签字，但吴斌按照设立协议的约定为设立公司开发软件，并预支了开发软件费用，发起人钱治中的陈述亦印证了王正鹏与吴斌、钱治中、陈法秀、朱思鹏一起拟设立腾骏资本公司。故应认定各方达成一致拟设立腾骏资本公司。现腾骏资本公司未能设立，各发起人应当对公司设立期间的债权、债务进行清理，包括吴斌为公司设立所开发的软件价值等进行审计。一审法院以各方未对公司设立期间的出资、支出及经营财产清算达成一致，无法确定各发起人应承担的责任，而驳回王正鹏的诉讼请求不当。故本案应发回重审。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项的规定，裁定如下：一、撤销江阴市人民法院（2016）苏0281民初16321号民事判决；二、发回江阴市人民法院重审。审　判　长　　蒋馨叶审　判　员　　胡　伟代理审判员　　包梦丹二〇一七年十月二十七日书　记　员　　尹　慧 更多数据：