福建省安溪县人民法院刑 事 判 决 书(2016)闽0524刑初1018号公诉机关福建省安溪县人民检察院。被告人廖金火，男，1979年6月21日出生，汉族，小学文化，无业，住安溪县。因本案于2016年6月13日被刑事拘留，同年7月19日被逮捕。安溪县人民检察院以安检诉刑诉（2016）981号起诉书指控被告人廖金火犯诈骗罪、侵犯公民个人信息罪，于2016年12月15日向本院提起公诉，后于2017年1月5日以安检诉刑变诉（2017）3号提出变更起诉，本院审查受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。安溪县人民检察院指派检察员傅新艺、代理检察员陈丽华出庭支持公诉，被告人廖金火到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2016年3月至6月间，被告人廖金火在安溪县城厢镇光德村汽车站安置房3号楼4梯××室等地，事先准备作案工具，通过互联网发布虚假信息，利用手机拨打不特定他人电话1406人次，谎称可以提供福彩3D中奖信息等方式，诱骗他人费用13,500元汇入其指定的户名为杨某的银行账户内。期间，被告人廖金火通过网络非法向他人购买公民个人信息506条。2016年6月13日，被告人廖金火被抓获并被扣押手机七部、电脑主机一台、银行卡二张、电话卡一百一十五张及部分书证。庭审中，被告人廖金火自愿认罪。2016年12月27日，其家属向本院退清违法所得款13,500元并预交罚金4,000元。上述事实，被告人廖金火在开庭审理过程中亦无异议，并有由公诉机关提供的并经庭审举证、质证的以下证据：受案登记表、搜查笔录、扣押物品清单、扣押现场照片、查询银行账户交易清单、提取笔录、文件检验意见书及通知书、通话清单、短信内容、到案经过、电子证物检查工作记录、户籍证明、工作说明、被告人廖金火的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人廖金火以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，拨打电话达到五百人次以上，对不特定多数人实施骗财，其行为已构成诈骗罪（未遂），具有其他严重情节。被告人廖金火还以其他方式非法获取公民个人信息，情节严重，其行为已构成侵犯公民个人信息罪。
公诉机关指控被告人廖金火犯诈骗罪、侵犯公民个人信息罪的犯罪事实及罪名成立，适用法律正确。被告人廖金火在诈骗犯罪过程中，部分犯罪已经着手实行，因意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，可比照既遂犯减轻处罚。同时被告人廖金火已骗取部分数额既遂。被告人廖金火诈骗既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度，依照处罚较重的诈骗未遂的规定处罚。被告人廖金火在判决宣告前一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人廖金火当庭认罪，予以从轻处罚。其家属向本院退清违法所得款并预交罚金，视为被告人的缴纳行为，酌情对其从轻处罚。为维护社会秩序，保护公民合法财产及个人信息不受侵犯，根据被告人廖金火的犯罪事实、情节及认罪态度。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百五十三条之一第三款、第二十三条、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条、第六条之规定，
判决如下：
一、被告人廖金火犯诈骗罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币三千元；犯侵犯公民个人信息罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币一千元，决定执行有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币四千元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2016年6月13日起至2017年11月12日止。）二、被告人廖金火向本院缴纳的违法所得款人民币13,500元，予以没收上缴国库。
三、没收被告人廖金火被扣押的作案工具。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周水金
人民陪审员 何庆红
人民陪审员 吴瑜敏
二〇一七年二月八日
书 记 员 陈瑜芳速 录 员 王兰英本案适用《中华人民共和国刑法》条文如下：第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二百五十三条之一违反国家有关规定，向他人出售或者提供公民个人信息，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。违反国家有关规定，将在履行职责或者提供服务过程中获得的公民个人信息，出售或者提供给他人的，依照前款的规定从重处罚。窃取或者以其他方法非法获取公民个人信息的，依照第一款的规定处罚。单位犯前三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条诈骗未遂，以数额巨大的财物为诈骗目标的，或者具有其他严重情节的，应当定罪处罚。利用发送短信、拨打电话、互联网等电信技术手段对不特定多数人实施诈骗，诈骗数额难以查证，但具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚：（一）发送诈骗信息五千条以上的；（二）拨打诈骗电话五百人次以上的；（三）诈骗手段恶劣、危害严重的。实施前款规定行为，数量达到前款第（一）、（二）项规定标准十倍以上的，或者诈骗手段特别恶劣、危害特别严重的，应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他特别严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚。第六条诈骗既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以诈骗罪既遂处罚。 更多数据：搜索“”来源：