（2016）川16民终720号

裁判日期: 2016-08-23

公开日期: 2016-09-05

案件名称

张金涛与刘伟、张进民间借贷纠纷二审民事判决书

法院

四川省广安市中级人民法院

所属地区

四川省广安市

案件类型

民事案件

审理程序

二审

当事人

张金涛,刘伟,张进

案由

民间借贷纠纷

法律依据

《中华人民共和国民事诉讼法》：第一百七十条

全文

四川省广安市中级人民法院民事判决书（2016）川16民终720号上诉人（原审被告）：张金涛，男，生于1977年12月25日，汉族，住四川省岳池县。委托诉讼代理人：李健，四川洪州律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘伟，男，生于1971年6月30日，汉族，住重庆市北培区。被上诉人（原审原告）：张进，男，生于1971年6月4日，汉族，住重庆市合川区。委托诉讼代理人：刘成治，四川丘山律师事务所律师。上诉人张金涛因与被上诉人刘伟、张进民间借贷纠纷一案，不服四川省岳池县人民法院（2016）川1621民初211号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月18日立案受理后，依法由审判员周辉担任审判长，与审判员张学明、助理审判员蒋濒组成合议庭，于2016年8月16日公开开庭进行了审理。上诉人张金涛的委托诉讼代理人李健，被上诉人刘伟、张进及委托诉讼代理人刘成治到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人张金涛上诉请求：一、撤销一审判决；二、改判由上诉人偿还借款本金66,500元及利息，已经支付的利息相应扣减。事实和理由：2014年7月1日和9月1日的两笔借款事实证据不足，借贷事实不存在；被上诉人既主张了逾期借款利息，又主张了违约金和其他费用，根据规定，被上诉人的主张不应当得到支持，但一审判决由上诉人支付律师费用不当；上诉人并未解除诉讼代理人的委托，在第二次开庭之时，一审法院却没有通知诉讼代理人参加庭审，故一审审理程序违法。被上诉人刘伟、张进辩称：上诉人在一审的庭审中对借款事实予以了承认。因此，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。刘伟、张进向一审法院起诉请求：1、张金涛偿还借款本金17万元及相应利息，利息按月利率2.5%计算至约定还款日止；2、张金涛支付借款违约金3.4万元；3、张金涛支付逾期偿还借款利息，利率按商业银行贷款利率的4倍计算至还清借款时止；4、本案案件受理费及其他诉讼费用、律师代理费10,000元由张金涛承担。原审法院查明，张金涛因经营汤锅店缺资金于2014年6月1日、2014年7月1日、2014年9月1日分三次向刘伟、张进借款70,000元、40,000元、60,000元，共计借款170,000元，并签订了《借款合同》。该合同约定借款利息按月利率2.5%计算，三笔借款的还款日期分别为2015年6月1日、2015年1月1日、2015年8月31日。合同还约定如未按约定的期限偿还借款，应承担借款金额总数20%的违约金，并按商业银行贷款利率的4倍支付逾期还款的利息至还清借款时止。三份合同均特别约定如未按期偿还借款，导致借款合同进入诉讼程序，因此而产生的诉讼费、律师代理费等一切费用由张金涛承担。《借款合同》签订后，第一笔借款70,000元，实际只支付了66,500元；第二笔借款40,000元，实际只支付了38,000元；第三笔借款60,000元，实际只支付了57,000元。《借款合同》同时约定，张金涛以其与张登高共有的座落于岳池县九龙镇九龙广场天龙庭*****幢*单元*-1号[房产证编号为岳池县房权证岳字第000276**号，土地使用证编号为岳国用（2004）第1880号]住宅一套为该三笔借款作抵押担保，但未在相关部门办理抵押登记。借款后，张金涛于2014年11月4日、2014年12月29日、2015年3月1日、2015年4月2日、2015年5月3日共计5次向刘伟支付过利息，每次8,500元。另查明，座落于岳池县九龙镇九龙广场天龙庭*****幢*单元*-1号[房产证编号为岳池县房权证岳字第000276**号，土地使用证编号为岳国用（2004）第1880号]住宅一套为张登高与张金涛2人共有（共有权证号自00008075至00008075）。张登高系张金涛的父亲，现已病故。原审法院审理认为，双方签订的借款合同合法有效，借款应当偿还。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条规定“……预先从本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”本案实际支付的借款为161,500元，另8,500元作为利息已先在借款中予扣除，故认定借款金额为161,500元。双方约定的借期内借款利息未超过法律规定的范围，因此，刘伟、张进请求按月2.5%的利率支付借期内借款利息予以支持。双方的借款合同既约定了借款的逾期利息，又约定了违约金，二项总计超出了法律规定的范围，因此，刘伟、张进主张由张金涛支付34,000元违约金的诉求不予支持。逾期还款的借款利息从逾期之日起按年利率24%计算至还清借款时止。《借款合同》中约定律师代理费由违约方承担是双方真实意思表示，不违反法律规定。因此，刘伟、张进要求张金涛承担律师代理费的请求予以支持。遂依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十一条、《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第九条、第二十六条、第二十七条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、张金涛于判决生效后十日内偿还刘伟、张进借款人民币壹拾六万壹仟伍佰元（￥161,500元）整及相应利息。其中66,500元借款从2014年6月1日起至2015年6月1日止、38,000元借款从2014年7月1日起至2015年1月1日止、57,000元借款从2014年9月1日起至2015年8月31日止按月利率2.5%计算利息；逾期后的借款利息按年利率24%计算至还清借款时止；张金涛已经支付的42,500元利息在应付利息中予以扣除；二、张金涛于判决生效后十日内向刘伟、张进支付律师代理费壹万元（￥10,000）；三、驳回刘伟、张进的其他诉讼请求。案件受理费4,300元、保全费1,540元，共计5,840元，由张金涛负担。各方当事人在二审期间均未提供新的证据。本院查明，2016年3月28日的庭审中，张金涛在答辩时称：我在二原告处借款三次总计17万元是事实，期间支付了一些利息。每月按照5分支付的，第一笔是70,000元，扣除了3,500元利息，实际只给了66,500元；第二次是40,000元，扣除了2,000元的利息，实际只给付了38,000元；第三次是60,000元，扣除了3,000元利息，实际只给付了57,000元。当时是扣除一个月的利息，从第二个月起是每个月给付。从当时起到2015年5月3日，每个月都给付了利息8,500元。庭审中，审判人员问张金涛：这3笔借款扣除的3,500元、2,000元、3,000元，剩余的66,500元、38,000元、57,000元收到了吗？张金涛答：收到了。张金涛在庭审时称“口头约定的利息是5%，合同写的是2.5%”。其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，张金涛在一审期间，对三次向被上诉人共计借款本金161,500元的事实予以了认可，故一审认定本案借款本金为161,500元并无不当。上诉人称第二次和第三次的借款事实不存在，但没有提供证据予以证明，亦于本院查明的事实不符。因此，上诉人请求改判由上诉人偿还借款本金66,500元及相应利息无事实依据，该上诉理由不能成立。双方当事人在借款合同中既约定了借款逾期后的利息，又约定了违约金，同时还约定了其他费用的负担。对此，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计不得超过年利率24%。一审法院已判决由上诉人张金涛按照年利率24%支付借款逾期后的利息，同时又判决张金涛承担被上诉人的律师代理费，二者之和已超出了年利率24%。因此，被上诉人的律师代理费不应当再由张金涛负担，上诉人张金涛的该项上诉理由成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持四川省岳池县人民法院（2016）川1621民初211号民事判决第一、三项；二、撤销四川省岳池县人民法院（2016）川1621民初211号民事判决第二项。一审案件受理费4,300元，财产保全费1,540元，共计5,840元，由张金涛负担5,340元，刘伟、张进负担500元；上诉案件受理费4,300元，由张金涛负担3,800元，刘伟、张进负担500元。上诉人应当在本判决生效之日起十日内履行给付金钱义务。如果未按照本判决指定的履行期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审　判　长　　周　辉审　判　员　　张学明代理审判员　　蒋　濒二〇一六年八月二十三日书　记　员　　陈　雪《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。来源：百度搜索“”