（2016）豫13民终547号
裁判日期: 2016-04-26
公开日期: 2016-06-06
案件名称
董占法与冯彩侠、张驰等民间借贷纠纷二审民事判决书
法院
河南省南阳市中级人民法院
所属地区
河南省南阳市
案件类型
民事案件
审理程序
二审
当事人
冯彩侠,董占法,张驰,代红侠
案由
民间借贷纠纷
法律依据
《中华人民共和国民事诉讼法》：第一百七十条
全文
河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫13民终547号上诉人（原审被告）冯彩侠。委托代理人高照祥，河南宛信律师事务所律师。特别授权代理。委托代理人杜泽斌，南阳市卧龙区宛岩法律服务所法律工作者。特别授权代理。被上诉人（原审原告）董占法。委托代理人张勇，河南旗舰律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审被告）张驰。被上诉人（原审被告）代红侠。上诉人冯彩侠与董占法、张驰、代红侠为民间借贷纠纷一案，西峡县人民法院于2015年9月7日作出（2015）西民二初字第475号民事判决，冯彩侠不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，审理了本案。冯彩侠的委托代理人高照祥、杜泽斌、董占法的委托代理人张勇参加诉讼。本案现已审理终结。原审查明：2014年10月30日，被告张驰向原告借款110万元，双方签订《抵押借款合同》，约定借款期限为三个月，自2014年10月30日至2015年1月30日；借款利率为月3%，手续费、介绍费1.5%；被告张驰以其位于西峡县城紫金街道鸿运花园五幢三单元一至二楼106室楼中楼一套为该借款提供抵押担保。同日被告张驰向原告出具借条一份，被告代红侠、冯彩侠在借条上签字。被告代红侠、冯彩侠各自向原告出具担保承诺书一份，承诺“为张驰向董占法的借款110万元作为担保，届时借款人若不偿清贷款本息，本单位愿代为偿还全部贷款本息及所产生的所有费用，此借款未还清之前，担保承诺永远有效”。另查：原被告双方未就本案借款的抵押办理抵押登记。原审认为：公民之间合法的借贷关系应受法律保护，借款人应按合同约定承担偿还借款本息的民事责任。被告张驰向原告借款110万元，原告依据借款合同及借据主张被告偿还借款本金110万元理由正当，本院予以支持。双方借款合同约定利率为3%，原告诉请被告自借款之日至还清之日按照中国人民银行同期贷款利率计算利息，符合合同约定且不违反法律规定，本院亦予以支持。被告代红侠、冯彩侠为该110万元借款向原告出具担保承诺书，该担保承诺书约定的“届时借款人若不偿还，本人愿代为偿还全部借款本息”应当视为连带责任保证的约定；该担保承诺书约定的“此借款未还清之前，担保承诺永远有效”属于对担保期限约定不明，原告可以在借款到期后二年之内要求被告代红侠、冯彩侠承担连带保证责任。被告冯彩侠辩称，该笔借款应当以抵押物优先清偿。对此本院认为，以房产作抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立。本案原被告双方虽然在借款合同上约定被告张驰以房产作抵押，但双方未就该抵押办理抵押登记，故该抵押权并未设立。对被告此辩称理由，本院不予采纳。依据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、二百一十一条、二百一十一条，《中华人民共和国物权法》第一百八十条、第一百八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，原审判决如下：被告张驰于本判决生效后十日内偿还原告董占法借款本金110万元及利息（利息按照中国人民银行同期流动资金贷款利率从2014年10月30日计算至付清之日）。被告代红侠、冯彩侠为该110万元借款本息承担连带清偿责任。如被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14700元，保全费4520元，合计19220元，由被告张驰、代红侠、冯彩侠承担。上诉人冯彩侠上诉理由：一审认定事实不清、错误，代红侠是张弛的妻子，一审仅认定张弛以房子作抵押，属认定事实错误；一审认定抵押权未设立属于认定事实错误；被上诉人董占法、张弛、代红侠在与上诉人冯彩侠设立保证担保时恶意串通，骗取上诉人提供担保，一审判决应当认定而未认定；董占法在履行借款抵押合同时有重大过错一审未予认定；一审适用法律错误；程序违法。被上诉人董占法答辩意见：原判事实清楚，适用法律正确。上诉人冯彩侠提供的证据有：房地产权登记表，证实2015年3月3日前房子仍然是张弛，代红侠所有，被上诉人未及时办理抵押造成房屋所有权转移。在二审中双方当事人均称找不到张弛、代红侠。二审查明的事实与原审相同。本院认为，2014年10月30日，被上诉人张驰向被上诉人董占法借款110万元，双方签订《抵押借款合同》，代红侠、冯彩侠各自向董占法出具担保承诺书一份。在张驰未能按约定向被上诉人还款的情况下，董占法依据借款合同及借据主张张弛、代红侠、冯彩侠偿还借款本息，理由正当。上诉人冯彩侠关于一审认定事实不清、错误，代红侠是张弛的妻子，一审仅认定张弛以房子作抵押，属认定事实错误；一审认定抵押权未设立属于认定事实错误；被上诉人董占法、张弛、代红侠在与上诉人冯彩侠设立保证担保时恶意串通，骗取上诉人提供担保，一审判决应当认定而未认定；董占法在履行借款抵押合同时有重大过错一审未予认定；一审适用法律错误；程序违法的上诉理由，经查，本案董占法与张弛虽然在借款合同上约定张驰以房产作抵押，但双方未就该抵押办理抵押登记，故该抵押权并未设立，在张弛未能向董占法清偿110万元借款时，董占法依据冯彩侠对该110万元的担保承诺，向其主张连带保证责任于法有据；被上诉人张弛、代红侠在一审中经传票传唤未到庭应诉，二审中双方均认可找不到张弛、代红侠。故上诉人上诉理由无证据支持，均不能成立，本院不予采纳。原判事实清楚，处理适当，程序合法。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费14700元，由上诉人冯彩侠承担。本判决为终审判决。审判长 李显娥审判员 田晓凯审判员 祖祯祺二〇一六年四月二十六日书记员 徐益轾 关注公众号“”