（2016）湘05民终448号
裁判日期: 2016-04-26
公开日期: 2016-11-16
案件名称
赵典成与刘美云、赵品武、唐鲜民间借贷纠纷一案二审民事判决书
法院
湖南省邵阳市中级人民法院
所属地区
湖南省邵阳市
案件类型
民事案件
审理程序
二审
当事人
赵典成,刘美云,赵品武,唐鲜
案由
民间借贷纠纷
法律依据
《中华人民共和国民事诉讼法》：第一百七十条
全文
湖南省邵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）湘05民终448号上诉人（原审被告）赵典成。委托代理人张新高，邵东县昭阳法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）刘美云，女。委托代理人叶林。委托代理人申建华。原审被告赵品武，男。原审被告唐鲜，女。上诉人赵典成与被上诉人刘美云及原审被告赵品武、唐鲜民间借贷纠纷一案，不服湖南省邵东县人民法院作出的（2015）邵东民初字第2997号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。原审法院查明，赵品武、唐鲜于2015年4月7日向刘美云借款80万元，并出具借条，约定月利率3%，借期5个月。到期后经刘美云多次催讨，赵品武除已支付2个月利息外未予偿还，赵典成于2015年9月19日书面承诺“在借款人无偿还能力下，赵典成担保偿还，2015年9月19日到2016年3月19日还清”。原审法院认为，本案系民间借贷纠纷，赵品武、唐鲜向刘美云借款，应当偿还。刘美云要求赵品武、唐鲜偿还借款利息按月利率3%计算，不符合法律规定，不予支持，利息依法应按月利率2%计算。赵典成辩称，刘美云对赵典成的起诉缺乏事实依据，应当依法驳回其对赵典成的诉讼请求，因赵典成未提供赵品武的资产及负债责任情况，赵品武因债务纠纷下落不明可认定赵品武无偿还能力，赵典成不承担担保责任的主张，缺乏证据支持，不予支持。据此，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第十七条、第二十七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：（一）限赵品武、唐鲜于判决生效后十日内偿还刘美云借款80万元及利息（利息自2015年6月7日起按月利率2%计算至还清之日止）；（二）赵典成对上述款项承担担保清偿责任。赵典成不服上述判决，提起上诉称，从赵典成的承诺意思表示来看，赵典成承担的是一般担保责任，而非连带担保责任，按照法律规定，一般保证人在主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任，原判认定债务人赵品成无偿还能力以及因债务纠纷下落不明错误，赵品成电话畅通有联系方式，并非下落不明。并且根据赵典成的承诺，借款于2016年3月19日还清，而刘美云在该约定期未到就直接提起诉讼，明显属于恶意。请求改判赵典成不承担责任。刘美云答辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。本院查明的事实与原判认定的事实一致。本院认为，原审被告赵品武、唐鲜与被上诉人刘美云形成借款合意，刘美云向赵品武、唐鲜支付借款80万元，双方形成借贷关系。上诉人赵典成在赵品武、唐鲜出具的借条上承诺，赵品武、唐鲜无偿还能力的情况下，赵典成担保偿还，根据该承诺的意思表示，应认定赵典成对赵品武、唐鲜的借款承担一般担保责任，根据《中华人民共和国担保法》第十七条第二款、第三款之规定，一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。但债务人地址变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的，保证人不得拒绝承担保证责任。本案经过一、二审诉讼，两级人民法院均对赵品武、唐鲜依法传唤，但均未能查找到赵品武、唐鲜的具体住址，而唐典成作为本案一般保证责任人以及债务人唐品武的父亲，不能提供赵品武、唐鲜目前确切地址，亦不能提供其可供执行的财产，故唐典成在本案中不得拒绝承担保证责任。唐典成上诉提出不承担保证责任的理由不能成立，本院不予支持。但由于唐典成所承担的系一般担保责任，其应当在赵品武、唐鲜不能履行债务之后承担担保责任，原判认定事实清楚，适用法律正确，但判决主文表述不当，应予以变更。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省邵东县人民法院（2015）邵东民初字第2997号民事判决第一项；二、变更湖南省邵东县人民法院（2015）邵东民初字第2997号民事判决第二项为：赵典成对赵品武、唐鲜不能清偿的债务部分，承担担保清偿责任，赵典成承担担保清偿责任后，有权向赵品武、唐鲜追偿。本案二审诉讼费12360元，由上诉人赵典成负担。本判决为终审判决。（本页无正文）审 判 长 彭莎娜审 判 员 刘新军代理审判员 刘正忠二〇一六年四月二十六日代理书记员 李瑶娅附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者改判；…… 来源：百度“”