（2016）浙05刑终67号
裁判日期: 2016-04-11
公开日期: 2016-05-26
案件名称
李某甲、章海平等犯赌博罪二审刑事裁定书
法院
浙江省湖州市中级人民法院
所属地区
浙江省湖州市
案件类型
刑事案件
审理程序
二审
当事人
章海平,李某甲,李某乙
案由
赌博
法律依据
《中华人民共和国刑事诉讼法（2012年）》：第二百二十五条第一款
全文
浙江省湖州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）浙05刑终67号原公诉机关安吉县人民检察院。上诉人（原审被告人）章海平，男，1972年4月17日出生，汉族，浙江省安吉县人，初中文化，住安吉县递铺镇安城村桐桥姚河自然村**号。2015年3月6日因犯诈骗罪被安徽省砀山县人民法院判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二万元。2015年8月26日因本案被押回再审。现押于安吉县看守所。原审被告人李某甲。2011年2月22日因赌博被安吉县公安局行政拘留三日，收缴赌资人民币三千一百八十元。2014年10月24日、2015年10月21日因本案被取保候审。现于居住地候审。原审被告人李某乙。1994年9月27日因犯流氓罪被民法院判处有期徒刑三年；2004年5月21日因犯交通肇事罪被民法院判处拘役四个月；2004年9月28日因犯抢劫罪被安吉县人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币六千元；2005年7月12日因犯故意伤害罪被安吉县人民法院判处有期徒刑一年六个月，合并执行有期徒刑十三年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币六千元，2012年11月22日刑满释放；2015年6月9日因犯故意伤害罪被安吉县人民法院判处有期徒刑一年六个月，附加剥夺政治权利十六日。2015年9月9日因本案被押回再审。现押于安吉县看守所。安吉县人民法院审理安吉县人民检察院指控原审被告人李某甲、章海平、李某乙犯赌博罪一案，于2015年12月25日作出（2015）湖安刑初字第804号刑事判决，原审被告人章海平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2014年4、5月份，被告人章海平、李某乙、李某甲多次在安吉县下扇一公墓茶场附近、万亩一户人家家中、余敦一户人家家中等地，召集赌客采用打“九点”的形式聚众赌博。其中，被告人章海平、李某甲参与10余场，从中抽头渔利共计人民币50000余元，二被告人各分得人民币10000余元；被告人李某乙参与其中5场，从中抽头渔利共计人民币20000余元，其分得人民币2000余元。原判另查明，被告人李某甲于2014年10月24日自动到公安机关投案，并如实供述犯罪事实。案发后，被告人章海平的家属代为退缴人民币15000元，被告人李某甲退缴人民币10000元。原判认定以上事实所采信的证据有：证人马某、童某、傅某、王某的证言，辨认笔录及照片，预收（暂扣）款票据，情况说明，刑事判决书、行政处罚决定书，到案经过说明，人口信息，被告人李某甲、章海平、李某乙的供述等。原审认为被告人李某甲、章海平、李某乙的行为均已构成赌博罪。被告人章海平、李某乙在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他的罪没有判决，依法对新发现的罪作出判决，并将二人所犯的赌博罪与正在执行的犯罪实行数罪并罚。被告人李某甲自动到公安机关投案，并如实供述犯罪事实，系自首，依法从轻处罚。被告人章海平、李某乙归案后如实供述犯罪事实，依法从轻处罚。三被告人庭审中自愿认罪，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第七十条、第六十九条、第五十八条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，以赌博罪分别判处被告人李某甲有期徒刑九个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万元；判处被告人章海平有期徒刑九个月，并处罚金人民币二万元，与前一判决对其判处的有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二万元予以并罚，决定执行有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币四万元；判处被告人李某乙有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元，与前一判决对其判处的有期徒刑一年六个月，剥夺政治权利十六日予以并罚，决定执行有期徒刑一年十个月，剥夺政治权利十六日，并处罚金人民币一万元；被告人章海平、李某甲分别退缴的违法所得人民币一万元，均予以没收，上缴国库，责令追缴被告人李某乙违法所得人民币二千元。上诉人章海平上诉称，原判刑期截止日期计算错误，且量刑过重，请求改判。经审理查明，原判认定上诉人章海平、原审被告人李某乙、李某甲多次召集他人聚众赌博并抽头渔利人民币50000余元的事实，能得到原判所采信的证据的证实，本案事实清楚，证据确实、充分，二审予以确认。本院认为，上诉人章海平、原审被告人李某乙、李某甲以营利为目的，结伙聚众赌博，其行为均已构成赌博罪。原审定罪及适用法律正确。原审根据上诉人章海平、原审被告人李某乙、李某甲犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，以及犯罪后的表现，依法予以判处，所处量刑适当。唯刑期截止日期计算错误，应自2014年9月21日起至2018年6月28日止，二审予以纠正。上诉人章海平提出量刑过重，请求再予从轻处罚的意见，理由不足，不予照准。原审审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 赵 芳代理审判员 李玉文代理审判员 许金荣二〇一六年四月十一日书 记 员 陈 蓉 来源：百度搜索“”