（2016）桂03刑终422号
裁判日期: 2016-10-09
公开日期: 2016-11-23
案件名称
郑某走私、贩卖、运输、制造毒品二审刑事裁定书
法院
广西壮族自治区桂林市中级人民法院
所属地区
广西壮族自治区桂林市
案件类型
刑事案件
审理程序
二审
当事人
郑某
案由
走私、贩卖、运输、制造毒品
法律依据
《中华人民共和国刑事诉讼法（2012年）》：第二百二十五条第一款
全文
广西壮族自治区桂林市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）桂03刑终422号原公诉机关广西壮族自治区桂林市七星区人民检察院。上诉人（原审被告人）郑某，男，汉族。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年5月30日被刑事拘留，6月8日被逮捕。辩护人周金刚，广西君健律师事务所律师。辩护人谢海洲，广西宁斌律师事务所律师。广西壮族自治区桂林市七星区人民法院审理七星区人民检察院指控原审被告人郑某犯贩卖毒品罪一案，于2016年8月2日作出（2016）桂0305刑初183号刑事判决。原审被告人郑某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷审查，讯问上诉人郑某，并听取了辨护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2016年5月30日17时许，被告人郑某在本市七星区东江菜市刘伯娘米粉店附近，以人民币200元价格贩卖给购毒人员方某一小包氯胺酮（K粉）。交易完成后，被公安机关抓获，当场从郑某处查获毒资200元及分别净重17.7克、17.4克的2袋氯胺酮（K粉）。从方某处查获净重1.8克一小包氯胺酮（K粉）。经桂林市公安局物证鉴定所检验，均检出氯胺酮成分。原判认定上述事实的证据有：户籍证明、抓获经过及情况说明、扣押清单、上交查获毒品登记单、证人方某的证言、郑某的供述、桂林市公安局物证鉴定所桂市公（刑）鉴（毒品）字（2016）249号检验报告及鉴定意见通知书、当面称量记录、当场检查笔录、郑某与方某相互辨认笔录及照片、郑某指认贩毒现场、当面称量毒品、毒资照片、方某指认称量毒品照片、现场方位示意图。原判认为，被告人郑某违反毒品管制法规，贩卖氯胺酮（K粉）36.9克，其行为构成贩卖毒品罪。被告人如实供述自己的罪行，认罪态度较好，可从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款之规定，作出如下判决：被告人郑某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。郑某上诉提出：1.其身上查获的毒品是用来自己吸食的，其因吸毒没有多余的钱，才贩卖一点毒品以便日后买毒品吸食，从其身上查获的氯胺酮35.1克，原判不应认定为其贩卖毒品的数量；2.其贩卖氯胺酮1.8克，原判对其量刑过重。请二审法院依法改判。辩护人周金刚提出的辩护意见：1.郑某贩卖氯胺酮1.8克，原判认定从郑某身上查获的氯胺酮35.1克为贩卖的数量不正确；2.郑某的毒品主要用于吸食的，从其身上查获的氯胺酮35.1克，应认定为非法持有毒品；3.郑某是初犯，认罪态度好，原判量刑过重。建议二审对郑某从轻处罚，判处拘役并适用缓刑。辩护人谢海洲提出的辩护意见，郑某是初犯，归案后认罪态度好，原判对郑某量刑、罚金过重。建议二审法院给予郑某从轻处罚，改判拘役6个月。经二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。原判认定本案事实的证据均经一审庭审举证、质证属实，证据来源合法有效，所证内容客观、真实，本院予以确认。对于上诉人郑某及辩护人周金刚提出郑某实际贩卖毒品氯胺酮1.8克，从郑某身上查获的毒品氯胺酮35.1克不应认定为郑某贩卖毒品的数量，应认定为非法持有毒品的上诉理由和辩护意见。经查，上诉人郑某系贩卖毒品人员，上诉人郑某及辩护人周金刚未能提供证据证实查获的毒品并非用于贩卖，根据有关法律规定，从贩毒人员身上查获的毒品，应当一并计入其贩卖毒品总量。该上述上诉理由和辩护意见不成立，本院不予采纳。对于上诉人郑某及辩护人周金刚、谢海洲提出原判对郑某量刑过重的上诉理由和辩护意见。经查，上诉人郑某贩卖毒品氯胺酮36.9克，原判根据上诉人郑某贩卖毒品数量，结合其认罪态度作出的量刑和并处罚金数额并无不当。且上诉人是初犯不是法定从轻处罚的情节。故上述上诉理由和辩护意见不成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人（原审被告人）郑某违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而贩卖，贩卖毒品氯胺酮（K粉）36.9克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款之规定，构成贩卖毒品罪。依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。上诉人郑某及辩护人周金刚、谢海洲提出从轻改判的上诉理由及辩护意见均不成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 张祥林审判员 黄佩凤审判员 唐运才二〇一六年十月九日书记员 王虹翔appoint 来源：百度“”