（2016）桂0312民初1679号
裁判日期: 2016-10-27
公开日期: 2016-12-27
案件名称
桂林＊＊股份有限公司与广西＊＊房地产有限公司、广西＊＊房地产有限公司临桂分公司建设工程施工合同纠纷一审民事判决书
法院
桂林市临桂区人民法院
所属地区
桂林市
案件类型
民事案件
审理程序
一审
当事人
桂林＊＊股份有限公司,广西＊＊房地产有限公司,广西＊＊房地产有限公司临桂分公司
案由
建设工程施工合同纠纷
法律依据
《中华人民共和国合同法》：第一百零七条，第一百一十四条第一款，第二百八十六条；《中华人民共和国民事诉讼法》：第一百四十四条
全文
广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院民 事 判 决 书（2016）桂0312民初1679号原告：桂林＊＊股份有限公司，住所地广西桂林市＊＊路＊＊号。法定代表人：赵＊＊，该公司董事长。委托诉讼代理人：蒋仁贵，广西立横律师事务所律师。被告：广西＊＊房地产有限公司，住所地广西南宁市青秀区青山路＊号＊＊花园小区＊栋＊＊＊房。法定代表人：刘＊＊，该公司董事长。委托诉讼代理人：韦＊＊，男，住广西宾阳县，广西＊＊房地产有限公司临桂分公司经理。委托诉讼代理人：李＊＊，女，住桂林市临桂区，广西＊＊房地产有限公司临桂分公司总经理。被告：广西＊＊房地产有限公司临桂分公司，住所地广西桂林市临桂区世纪大道北侧龙聚山庄售楼部。负责人：李＊＊，该分公司总经理。委托诉讼代理人：韦＊＊，男，汉族，住广西宾阳县，广西＊＊房地产有限公司临桂分公司经理。原告桂林＊＊股份有限公司与被告广西＊＊房地产有限公司、广西＊＊房地产有限公司临桂分公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年9月2日立案受理后，由审判员秦国斌适用简易程序，于2016年10月10日公开开庭进行了审理。书记员黄元波担任法庭记录。原告桂林＊＊股份有限公司的委托诉讼代理人蒋仁贵、被告广西＊＊房地产有限公司、广西＊＊房地产有限公司临桂分公司的委托诉讼代理人李＊＊、韦＊＊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告桂林＊＊股份有限公司向本院提出诉讼请求：1、判决二被告退还原告工程定金1000万元；2、判决二被告支付原告占用工程定金的利息510万元（暂计至起诉之日，以后另算，按月息2%计算到支付完款项止）；3、本案的全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年1月17日原、被告签订《合作协议书》约定：被告将桂林＊＊＊＊中心2#、3#楼（酒店式公寓）建设工程施工交由原告总承包，两栋楼为地上25层、地下2层，建筑面积64938.03m2，承包范围为地基与基础工程、主体结构、组装修、结算方式、支付方式等进行了约定。《合作协议书》第9条约定：原告要于2014年1月20日之前将本协议的工程定金人民币1000万元转至被告指定的广西＊＊＊建筑有限公司建行南宁朝阳支行的尾号5346账户。定金于招投标结束后，施工合同签订之日起转作施工合同履约保证金，履约金在完成负二层地下室返还25%即250万元；完成负一层地下室返还25%即250万元，8层主体内每二层返还10%即100万元，余100万元于主体封顶后一次性返还。定金未转作履约保证金之前，按月息4%计算，利息按月支付，施工合同签订后，不再计息。如原告未在1月20日前（包含20日）支付定金，协议自动失效；第10条约定：原告所交定金1000万元，在有息阶段，如还未转作履约保证金，可提前退还，只留保证金100万元为本协议的定金，并不付利息，双方正式签订施工合同之日，原告需无条件于合同签订当日补足履约保证金1000万元。2014年1月20日，被告在《合作协议书》上补充两个承诺性条款：1、被告承诺用＊＊＊＊区未售栋号（15#、18#、25#）的现房以4500／m2做抵押担保；2、被告承诺本工程于2014年10月底之前交予原告进场施工。《合作协议书》签订后，原告按协议约定分别在2014年1月17日、20日分2次将1000万元工程定金转到了被告指定的账户。而被告没有兑现在2014年10月底将工程交予原告进场施工的承诺，且仅支付了2014年1月20日至7月20日的利息，原告为此于2014年12月11日向被告发出工作联系函，要求付清拖欠的利息，并通知被告如无法在近期将项目交予原告进场施工，则按有关规定退还原告定金。被告临桂分公司负责人李＊＊签收了联系函，并以文字认可尚欠息五个月记200万元。但此后至2015年4月10日，被告既没有支付分文利息，也未能将工程交原告进场施工，原告又发出工作联系函，要求被告按约支付利息，还提出了减免利息和违约处罚的建议，被告临桂分公司负责任人李＊＊签收了联系函。2015年4月17日，原、被告签订《补偿协议》，对原签订的《合作协议》部分条款进行了调整，其中利息支付调整为：2014年7月20日至2015年3月20日的利息按月息3%计算，被告承诺在2015年5月15日前付清所欠利息共计240万元；2015年3月20日至摩根中心酒店公寓工程得中标通知之日止，利息按月息2%计算，利息在每月20日按月支付。《补充协议》还将定金转为履约保证金的时间，以及履约保证金退还的时间进行了调整，还增加了违约条款即：1、被告如未能在2015年5月15日付清2014年7月20日至2015年3月20日的利息240万元，则承担应付而未付利息每天1%的违约金；2、从2015年4月开始至工程定金转为履约保证金之日止，被告如未能在每月的月底按时支付2%的利息（20万），则另外承担应付而未付利息利息每天1%的违约金。但该补充协议签订后，被告仅支付了2015年3月20日以后三个半月的利息70万元，而对此前拖欠的利息和之后的利息均分文未付。2016年3月26日，原告向被告发出了催收工程定金借款利息的函，被告法定代表人刘＊＊签收了催款函，并签署了5点意见，内容为：（1）收到催收工程定金借款利息的函；（2）利息由双方财务核算；（3）本着双方友好合作大局，不同意支付违约金；（4）从2016年6月起，每月支付利息15万，直到开工；（5）施工合同5月底可签订，施工时间由双方确定。然而，时间又过去了五个月，被告不仅未履行与原告签订施工合同的承诺，而且分为利息也未支付，累计拖欠原告利息达510万元。被告的不诚信行为严重损害了原告的合法权益，被告长期占用原告的资金又拒不按约支付利息，已造成原告重大经济损失。鉴于被告所谓要发包的＊＊＊＊中心2#、3#楼（酒店式公寓）建设工程遥遥无期，又不履行支付占用资金利息的义务，为维护原告的合法权益，请求人民法院依法判决二被告退还原告工程定金1000万元，并支付占用该工程定金的利息510万元。原告对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：1、《合作协议书》，证明原、被告就被告将＊＊＊＊中心2#、3#楼（酒店式公寓）建设工程交由原告总承包施工的相关事项达成协议，其中约定原告向被告交付工程定金人民币1000万元，被告承诺本工程于2014年10月底之前交予原告进场施工，定金于施工合同签订之日起转作施工合同履约保证金，定金未转作履约保证金之前，按月息4%计算，利息按月支付，施工合同签订后，不再计息。在有息阶段，如定金还未转作履约保证金，可提前退还，只保留100万元为本协议的定金；2、银行转账凭证和收条，证明原告按协议约定分别在2014年1月17日、20日分2次将1000万元工程定金转到了被告指定的账户；3、工作联系函（一），证明原告于2014年12月11日向被告发出了工作联系函，要求付清拖欠的利息，并通知被告如无法在近期将项目交予原告进场施工，则按有关规定退还原告定金；4、工作联系函（二），证明至2015年4月10日，被告既没有支付分文利息，也未能将工程交原告进场施工，原告又发出工作联系函；5、《补充协议》，证明2015年4月17日，原、被告签订《补充协议》，对原签订的《合作协议》部分条款进行了调整，其中利息支付调整为：2014年7月20日至2015年3月20日的利息按月息3%计算，被告承诺在2015年5月15日前付清所欠利息共计240万元；2015年3月20日至摩根中心酒店公寓工程得中标通知之日止，利息按月息2%计算，利息在每月20日按月支付；6、催收工程定金借款利息的函，证明2016年3月26日，原告向被告发出了催收工程定金借款利息的函，被告法定代表人刘＊＊签收了催款函，并签署了5点意见，内容为：（1）收到催收工程定金借款利息的函；（2）利息由双方财务核算；（3）本着双方友好合作大局，不同意支付违约金；（4）从2016年6月起，每月支付利息15万，直到开工；（5）施工合同5月底可签订，施工时间由双方确定。然而，时间又过去了五个月，被告不仅未履行与原告签订施工合同的承诺，而且分文利息也未支付，累计拖欠原告利息达510万元。被告广西＊＊房地产有限公司、广西＊＊房地产有限公司临桂分公司辩称，一、原告要求退还工程定金1000万元没有任何理由，应依法予以驳回。1、返还该1000万元的条件尚未成就，答辩人无需返还该1000万元。原告与被告签署了《合作协议书》，原告亦依约将1000万元支付给答辩人，这是事实，但该1000万元作为将来答辩人将约定工程发包给原告的履约担保，只有在双方签订了正式的工程施工合同后，方可以约定分期归还给原告，以保证工程施工顺利进行。目前，原告与答辩人尚未签订正式施工合同，更未正式开工，分期返还该1000万元的条件尚未成就，原告无权要求答辩人返还该1000万元。2、本案原告并未请求解除双方签订的《合作协议书》，在协议书继续有效的情况下，就该1000万元的问题，双方应严格依照约定执行。即原告施工完成约定工程的负二层地下室返还25%，完成负一层地下室（±0.00）返还25%等等。因此，在原告未请求解除双方合作协议的情况下，无权要求答辩人返还该1000万元。二、原告请求判令答辩人支付510万元利息明显有误，应依法重新计算。本案原告支付1000万元给答辩人后，答辩人已支付2014年1月20日至7月20日的利息，合计240万元。答辩人认为，本案利息应该按如下方法计算：2014年1月20日至7月20日的利息应按月息3%计算，应计利息共180万元，而答辩人已经支付240万元，超付60万元，应抵作归还本金，即自2014年7月21日起，原告在答辩人处的资金数额为940万元。自2014年7月21日起，应该全部按月息2%计算，原告诉请部分按3%计算不符合法律规定。如此，计算至原告起诉日的2016年8月，答辩人应支付的利息应该如此计算：960＊2%＊24=460.8万元。而答辩人于2015年6月至9月分三次累计支付了原告70万元，所以答辩人实际累计欠付原告利息总额为390.8万元。三、原告起诉要求答辩人向其支付1510余万元，而实际上合理的要求仅390余万元，其请求严重超出合理范围，原告应承担本案的绝大部分诉讼费用。综上，原告请求返还1000万元纯属无理，利息的计算上也明显有误，请法院依法做出公正裁判，维护双方的合法权益。被告为其辩解在举证期限内提供的证据有：银行进账单10份，证明给了310万元利息给原告。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，经过开庭质证，被告对原告提供的证据1、2、3、4、5、6均无异议，认为在签订1000万元定金工程的时候是作为履约保证金，工程尚未签订正式的施工合同，原告要求返还1000万元条件是不成熟的。原告对被告提供的证据支付的款项无异议，认为2014年3月到2014年11月支付的240万元与本案无关，2014年1月20日到2014年7月20的利息已经结清，我请求的利息是2014年7月20日以后的利息，前面的利息已经结算清楚，与本案无关，后面支付的70万元我们认可。当事人对上述证据均无异议，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经过审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年1月17日，原告桂林＊＊股份有限公司与被告广西＊＊房地产有限公司签订《合作协议书》，约定：被告将桂林＊＊＊＊中心2#、3#楼（酒店式公寓）建设工程施工交由原告总承包，两栋楼为地上25层、地下2层，建筑面积64938.03m2，承包范围为地基与基础工程、主体结构、粗装修、结算方式、支付方式等进行了约定；同时约定：原告要于2014年1月20日之前将本协议的工程定金人民币1000万元转至被告指定的广西＊＊＊建筑有限公司建行南宁朝阳支行的尾号5346账户。定金于招投标结束后，施工合同签订之日起转作施工合同履约保证金，履约金在完成负二层地下室返还25%即250万元；完成负一层地下室返还25%即250万元，8层主体内每二层返还10%即100万元，余100万元于主体封顶后一次性返还。定金未转作履约保证金之前，按月息4%计算，利息按月支付，施工合同签订后，不再计息。如原告未在1月20日前（包含20日）支付定金，协议自动失效；原告所交定金1000万元，在有息阶段，如还未转作履约保证金，可提前退还，只留保证金100万元为本协议的定金，并不付利息，双方正式签订施工合同之日，原告需无条件于合同签订当日补足履约保证金1000万元。2014年1月20日，被告广西＊＊房地产有限公司临桂分公司在《合作协议书》上补充两个承诺性条款：1、被告承诺用＊＊＊＊区未售栋号（15#、18#、25#）的现房以4500／m2做抵押担保；2、被告承诺本工程于2014年10月底之前交予原告进场施工。《合作协议书》签订后，原告按协议约定分别在2014年1月17日、20日分2次将1000万元工程定金转到了被告指定的账户。被告没有兑现在2014年10月底将工程交予原告进场施工的承诺，在2014年1月20日至11月24日之间被告支付240万元的利息。2014年12月11日，原告向被告发出工作联系函，要求付清拖欠的利息，并通知被告如无法在近期将项目交予原告进场施工，则按有关规定退还原告定金。被告临桂分公司负责人李＊＊签收了联系函，并以文字认可尚欠息五个月记200万元。此后至2015年4月10日，被告既没有支付利息，也未能将工程交原告进场施工，原告又发出工作联系函，要求被告按约支付利息，还提出了减免利息和违约处罚的建议，被告临桂分公司负责人李＊＊签收了联系函。2015年4月17日，原告桂林＊＊股份有限公司与被告广西＊＊房地产有限公司签订《补充协议》，对原签订的《合作协议》部分条款进行了调整，其中利息支付调整为：2014年7月20日至2015年3月20日的利息按月息3%计算，被告承诺在2015年5月15日前付清所欠利息共计240万元；2015年3月20日至摩根中心酒店公寓工程得中标通知之日止，利息按月息2%计算，利息在每月20日按月支付。《补充协议》还将定金转为履约保证金的时间，以及履约保证金退还的时间进行了调整，还增加了违约条款即：1、被告如未能在2015年5月15日付清2014年7月20日至2015年3月20日的利息240万元，则承担应付而未付利息每天1%的违约金；2、从2015年4月开始至工程定金转为履约保证金之日止，被告如未能在每月的月底按时支付2%的利息（20万），则另外承担应付而未付利息每天1%的违约金。在该补充协议签订后，被告支付了利息70万元。2016年3月26日，原告向被告发出了催收工程定金借款利息的函，被告法定代表人刘＊＊签收了催款函，并签署了5点意见，内容为：（1）收到催收工程定金借款利息的函；（2）利息由双方财务核算；（3）本着双方友好合作大局，不同意支付违约金；（4）从2016年6月起，每月支付利息15万，直到开工；（5）施工合同5月底可签订，施工时间由双方确定。但是，至今双方没有签订施工合同，被告也未支付利息。本院认为，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。依法成立的合同，自成立时生效。原告桂林＊＊股份有限公司与被告广西＊＊房地产有限公司签订《合作协议书》、《补充协议》及广西＊＊房地产有限公司临桂分公司所作出的承诺条款，是经过双方充分协商形成的一致意见，没有违反法律和损害公共利益，是双方真实意思表示，为合法、有效合同，双方未签订施工合同前，其行为实质上属于借款行为，当事双方均应依法按照约定全面履行自己的义务。被告违背诚实信用原则，没有依法在合同约定的时间内履行自己的义务，不及时支付利息给原告，其行为已经构成违约，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符约定的，应当承担继续履行，采取补救措施后，应当赔偿损失等违约责任。原告请求二被告退还原告工程定金及利息符合法律规定和合同约定，且理由正当，予以支持；但是，原告请求全部退还1000万元，因双方约定“原告所交定金1000万元，在有息阶段，如还未转作履约保证金，可提前退还，只留保证金100万元为本协议的定金”，故，应当保留100万元不予退还，被告辩称条件不成熟不予退还，部分有理，予以采信，对超出100万元的部分，依法不予采信；2014年1月20日至11月24日支付的240万元利息，被告认为按3%月利率计收，符合法律规定，该段时间内的利息应计算至9月20日，被告对此项辩称部分符合法律规定，依法予以采信，支付的240万元，不足完全按月息3%计算支付至2014年11月前的利息，并没有余款可以抵扣本金，被告此项辩称理由不充分，依法不予采信；2014年9月20日以后，双方约定月利率3%，此后被告支付70万元，原告在起诉书中自认按2%月息计算所得，不违反法律规定，本院予以确认，因此，欠付利息应当从2014年9月21日起计算，按照我国法律规定的最高月利率不超过2%计算，计算至起诉之日2016年8月30日，共700天，其利息应为466.6666万元，扣除支付的70万元，尚欠396.6666万元，因此，被告的计算方法正确，依法予采信，但是，对其起算时间、计算基数与本院查明的事实不一致，依法对该部分不予采信；原告交纳的定金，用于被告广西＊＊房地产有限公司临桂分公司开发的项目，原告请求其与广西＊＊房地产有限公司共同退还，理由正当，故本院依法予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，第二百八十六条、《最高人民法院﹤关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定﹥》第二十六条、第十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告广西＊＊房地产有限公司、广西＊＊房地产有限公司临桂分公司退还定金900万元给原告桂林＊＊股份有限公司；二、被告广西＊＊房地产有限公司、广西＊＊房地产有限公司临桂分公司支付2016年8月30日前尚欠的利息396.6666万元给原告桂林＊＊股份有限公司；三、被告广西＊＊房地产有限公司、广西＊＊房地产有限公司临桂分公司支付2016年9月1日至履行完毕退还定金900万元最后一日止，以1000万元为基数，按月利率2%计算的利息给原告桂林＊＊股份有限公司；三、驳回原告桂林＊＊股份有限公司的其他诉讼请求。上述义务，义务人应在本判决生效后十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。案件受理费112400元，适用简易程序依法减半收取56200元，由原告桂林＊＊股份有限公司负担7072元，由被告广西＊＊房地产有限公司、广西＊＊房地产有限公司临桂分公司负担49128元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费112400元（收款单位：桂林市中级人民法院，帐号20×××16，开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院，递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。审判员 秦国斌二〇一六年十月二十七日书记员 黄元波 关注公众号“”