（2016）冀01民终7907号
裁判日期: 2016-10-27
公开日期: 2016-12-13
案件名称
刘桂枝与冯小耻扶养费纠纷二审民事判决书
法院
河北省石家庄市中级人民法院
所属地区
河北省石家庄市
案件类型
民事案件
审理程序
二审
当事人
刘桂枝,冯小耻
案由
扶养费纠纷
法律依据
《中华人民共和国民事诉讼法》：第一百七十条
全文
河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）冀01民终7907号上诉人（原审原告）：刘桂枝，女，1945年4月16日生，汉族，农民，晋州市营里镇南口村人，现住张家口市蔚县。委托诉讼代理人：贾贵，男，1964年10月16日生，住赵县，系上诉人二儿子。委托诉讼代理人：李军联，女，1956年1月22日生，住石家庄市赵县，系营里镇南口村委会推荐人。被上诉人（原审被告）：冯小耻，男，1934年7月20日生，汉族，农民，晋州市营里镇南口村人。上诉人刘桂芝因与被上诉人冯小耻扶养费纠纷一案，不服河北省晋州市人民法院（2016）冀0183民初1799号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月9日立案后，依法组成合议庭审理了本案，上诉人委托诉讼代理人贾贵、李军联到庭参加了诉讼、被上诉人经合法传唤未到庭。本案现已审理终结。刘桂芝上诉请求：申请撤销河北省晋州市人民法院（2016）冀0183民初1799号民事判决，并依法改判。事实和理由：1、原审认定事实六项正确一项错误。贾贵为××借本村周某3万元，原审认定：“因证人周某未出庭作证，不予认定”。上诉人认为“借条”上只要有借款人按下的手印就能成立，就有效，再说周某是此3万元的出借人，是债权人，不是证人，出庭与否不影响借条的效力，不予认定是错误的。2、原审适用法律错误。本案双方系合法夫妻，双方有互相扶养义务，现上诉人不仅丧失劳动能力，××（癌症），被上诉人不履行其应尽扶养义务，上诉人的身体健康权受到侵犯。受法律保护的首先是病情紧急的刘桂枝，原审应先判令被上诉人履行扶养义务，给付扶养费，绝对不应驳回上诉人诉求。3、上诉人刘桂枝要求被上诉人履行扶养义务，给付扶养费，有法可依。四、原审判决认为，“虽然夫妻之间有互相扶养的义务，但因被上诉人已82岁，丧失劳动能力，且是四级肢体残疾，享受农村低保，并由其女儿冯翠平赡养，现被上诉人已无给付上诉人扶养费的能力，故上诉人要求被上诉人给付生活费、住院治疗费等共计35000元的诉讼请求，依法应予以驳回”。对此上诉人不能接受，被上诉人四级残疾不能成为驳回诉求的理由。关于被上诉人已无给付扶养费的能力，上诉人一方受另一方虐待，无法共同生活而离家出走，走出方为日常生活所需开支及治疗疾病所欠债务，应为夫妻共同债务，对共同债务应以等值的共同财产进行清偿。被上诉人冯小耻经合法传唤未到庭。刘桂枝向一审法院起诉请求：判令冯小耻履行扶养义务，从5亩梨树收入中支付生活费、住院治疗费等费用共计35000元。一审法院认定事实：刘桂枝、冯小耻于1979年登记结婚，两人均系再婚，刘桂枝与前夫生有三个儿子、一个女儿。冯小耻与前妻生有一个女儿。2016年2月15日刘桂枝因病在晋州市同济医院住院治疗，2016年2月27日经河北省医科大学第二医院诊断，刘桂枝的疾病为：盆腔包块，宫颈癌？并建议住院治疗。期间冯小耻已为刘桂枝支付医疗费9000元。2015年3月15日刘桂枝之子贾宝已把刘桂枝拉回张家口老家。冯小耻系肆级肢体残疾，并享受农村低保。现冯小耻的生活由其女儿冯翠平照顾并给付供养。冯小耻的承包地也由冯翠平耕种管理。刘桂枝与冯小耻结婚时，冯小耻之女冯翠平已结婚另过。一审法院认为，虽然夫妻之间有互相扶养的义务，但因冯小耻现已82岁，丧失劳动能力，且冯小耻是肆级肢体残疾，享受农村低保，并由其女儿冯翠平赡养，现冯小耻已无给付刘桂枝扶养费的能力，故刘桂枝要求冯小耻给付生活费、住院治疗费等共计35000元的诉讼请求，依法应予以驳回。刘桂枝的生活费治疗费用应由刘桂枝的三个儿子、一个女儿共同负担为宜。刘桂枝所述因看病已向周某借款3万元，因证人周某未出庭作证，仅凭刘桂枝代理人李平运书写的借条，由刘桂枝之子贾贵按手印，无法认定已向周某借款3万元，故本院不予认定。因赡养刘桂枝不是冯小耻之女冯翠平的法定义务，故刘桂枝以冯小耻的土地现由冯小耻之女冯翠平耕种为由，要求冯小耻给付刘桂枝生活费、住院治疗费等共计35000元的诉讼请求，依法不予支持。冯小耻提供的2016年3月6日的协议，因冯小耻未能提供原件，刘桂枝否认该协议，且加盖有调解委员会公章的协议书，并不能解除刘桂枝与冯小耻间的婚姻关系，故对该协议本院不予认定。冯小耻所述已为刘桂枝支付医疗费12000元，而刘桂枝只承认冯小耻已支付医疗费9000元，因冯小耻未能举证证实，故应认定冯小耻已为刘桂枝支付医疗费9000元为宜。综上所述，依照《中华人民共和民法通则》第五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回刘桂枝要求冯小耻给付生活费、住院治疗费等费用共计35000元的诉讼请求。案件受理费675元减半收取338元，由刘桂枝负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。对当事人二审争议的事实认定如下：上诉人与被上诉人系夫妻关系，在上诉人患病之后，被上诉人有法定扶养义务。本院认为，上诉人患病之后，被上诉人作为配偶依法有对上诉人的扶养义务，但是应当以扶养人所具备的扶养能力为限。被上诉人已满82周岁，肆级肢体残疾，客观上不能从事扶养行为，其亦无收入、无财产，享受农村低保，由其女儿赡养生活，没有财产扶养能力，故上诉人请求给付扶养费，原判未予支持是妥当的；上诉人主张为××其子贾贵向周某借款3万元，应为共同债务，应以等值的共同财产进行清偿，与本案不属同一法律关系，可另行解决。综上所述，徐良平的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费675元，由上诉人刘桂枝负担。本判决为终审判决。审判长 刘建国审判员 郝福海审判员 宋广道二〇一六年十月二十七日书记员 赵 晓 关注公众号“”