（2016）宁02民终606号
裁判日期: 2016-10-21
公开日期: 2016-11-11
案件名称
上诉人代某某与被上诉人刘某某、原审被告付某某遗赠抚养协议纠纷一案二审民事判决书
法院
宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
所属地区
宁夏回族自治区石嘴山市
案件类型
民事案件
审理程序
二审
当事人
代某某,刘某某,付某某
案由
遗赠扶养协议纠纷
法律依据
《中华人民共和国民事诉讼法》：第一百四十四条，第一百七十条
全文
宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）宁02民终606号上诉人（原审原告）：代某某，男，1961年7月9日出生，汉族。委托代理人：赵家鹏，石嘴山市法律援助中心指派（宁夏宁正律师事务所）律师。被上诉人（原审被告）：刘某某，男，1968年12月14日出生，汉族。原审被告：付某某，女，1971年7月9日出生，汉族。上诉人代某某因与被上诉人刘某某、原审被告付某某遗赠抚养协议纠纷一案，不服宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院(2015)石大民初字第2721号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月14日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人代某某及其委托代理人赵家鹏，被上诉人刘某某到庭参加诉讼。原审被告付某某经本院合法传唤，拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。代某某上诉请求：撤销一审判决，依法改判刘某某向代某某返还83220.08元。事实和理由：1、代某某要求刘某某返还83220.08元，不是原货币，而是要求返还等值人民币83220.08元。因此，原审判决以“款项也已经不存在”为由，作出“诉讼请求不能成立，本院不予支持”的判决属于认定事实错误，适用法律不当。2、刘某某没有证据可以证明涉案的83220.08元，在双方“遗赠抚养协议”存续期间已经全部合法支出了。代某某请求判令刘某某向代某某返还83220.08元的诉讼请求，应予以支持。一审中，刘某某没有否认其从代某某的领取伤残津贴的银行存折中取走143620.08元（60400元+83220.08元），其中支出了代某某生活费及护理费60400元的事实。同时对剩余的83220.08元加上剩余的烤火费2309.19元共计85529.27元，刘某某既没有举证证明83220.08元已经合法开支了，也没有主张“款项也已经不存在”。3、涉案的83220.08元的所有权属于代某某。另刘某某起诉解除遗赠抚养协议时，在调解中，代某某声明，如果大武口区锦林小区住宅代某某所有，代某某可以不再向刘某某索要其从伤残津贴的银行存折中取走的钱。但是，解除遗赠抚养协议后，刘某某不断向人民法院起诉、上诉，主张大武口区锦林小区住宅归其所有。已生效的（2015）石民终字第267号民事判决和（2014）石大民初字第2602号民事判决，虽然判决解除刘某某与代某某的房屋买卖协议（即大武口区锦林小区住宅归代某某所有），但是，同时判决代某某向刘某某返还购房款8万元。刘某某辩称，代某某与刘某某双方签订的遗赠抚养协议，2013年3月后双方关系恶化，刘某某诉至法院请求解除双方遗赠抚养协议。刘某某不同意返还83220.08元，刘某某没有计算过具体数额，代某某的工资收入都用于共同生活。这些钱已经花完了。代某某的上诉请求不能成立，一审认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。付某某未到庭答辩，也未提交书面答辩意见。代某某向一审法院起诉请求：刘某某返还代某某83220.08元。一审法院认定事实：2008年12月31日代某某与刘某某签订遗赠抚养协议。2013年4月8日刘某某向大武口区人民法院提起诉讼，请求与代某某解除遗赠抚养协议。2013年6月18日大武口区人民法院做出（2013）石大民初字第833号民事调解书，双方协议解除代某某与刘某某于2008年12月31日签订的遗赠抚养协议。后代某某认为刘某某在保管代某某工资卡期间剩余83220.08元至今不予退回，故诉至法院。原审法院认为，代某某与刘某某签订的遗赠抚养协议于2013年6月18日协议解除。根据合同法的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，代某某要求刘某某返还的款项发生在刘某某支配、管理代某某工资卡期间，且刘某某履行了合同义务，款项也已经不存在，故代某某要求刘某某返还83220.08元的诉讼请求不能成立，不予支持。付某某经传票传唤未到庭参加诉讼，应视为其享有的质证权、抗辩权的放弃。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第九十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：驳回代某某的诉讼请求。案件受理费1881元，由代某某负担。公告费600元，由代某某负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，代某某与刘某某于2008年12月31日签订遗赠抚养协议，双方于2013年6月18日经法院调解解除该遗赠抚养协议。遗赠抚养协议第一条约定，“赠与人代某某自愿将自己的全部收入（包括工资、护理费、住房公积金）赠与受赠人，工资卡中的每月收入由受赠人管理、支配。”按照该约定代某某将其邮政银行的两张储蓄卡交由刘某某管理、支配。符合双方的约定。代某某认可刘某某与其共同生活了一段时间，后刘某某雇佣他人照顾代某某的生活。家庭生活中各方面均会产生各项开支。代某某请求刘某某返还83220.08元的诉讼请求不符合约定，也无事实和法律依据。综上所述，代某某上诉请求不能成立，应予驳回；付某某经本院合法传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼，视为对其相应诉讼权利的放弃。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1880元，公告费600元，由上诉人代某某负担。本判决为终审判决。审 判 长 王正栋审 判 员 魏聪唤代理审判员 张建兴二〇一六年十月二十一日书 记 员 刘 娜附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。