（2016）粤20刑终359号
裁判日期: 2016-10-20
公开日期: 2016-11-02
案件名称
林镜权非法经营二审刑事裁定书
法院
广东省中山市中级人民法院
所属地区
广东省中山市
案件类型
刑事案件
审理程序
二审
当事人
林镜权
案由
非法经营
法律依据
《中华人民共和国刑事诉讼法（2012年）》：第二百二十五条第一款
全文
广东省中山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）粤20刑终359号原公诉机关中山市第一市区人民检察院。上诉人（原审被告人）林镜权，男，1977年11月21日生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地广东省陆丰市）。因本案于2015年7月17日被刑事拘留，同年7月25日被逮捕。现押于中山市看守所。辩护人宋勇、梁颖璐，广东邦杰律师事务所律师。中山市第一人民法院审理中山市第一市区人民检察院指控原审被告人林镜权犯非法经营罪一案，于二○一六年八月二十四日作出（2016）粤2071刑初74号刑事判决。原审被告人林镜权不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉意见，提审上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，被告人林镜权为牟取非法利益，销售假冒卷烟牟利。2015年3月17日，被告人林镜权租用中山市大涌镇岚田西堡后门林街五巷1号仓库，用于存放假冒卷烟以供销售。同年7月1日，中山市烟草专卖局查获上述仓库，当场缴获卷烟38个品种1615条卷烟。经广东省质量监督烟草检验站鉴定，被缴获卷烟均为假冒注册商标的伪劣卷烟。经广东省烟草专卖局估算，被缴获卷烟价值人民币265565.75元。同年7月17日，公安人员在广东省陆丰市博美镇博美酒店后路边将被告人林镜权抓获归案。原审判决据以定案的证据有中山市烟草专卖局出具的涉嫌犯罪案件移送书、先行登记保存证据通知书、检查（勘验）笔录、证据复制（提取）单、物品清单、现场照片、烟草行业卷烟生产经营决策管理系统数据采集系统涉烟信息、案件情况说明及关于价格证明的说明，中山市公安局大涌分局出具的现场照片及方位图、抓获经过、物证卷烟的照片，广东省烟草专卖局出具的涉案卷烟价格的定价单，广东省质量监督烟草检验站出具的卷烟、雪茄烟鉴别检验委托单及鉴别检验报告、鉴定意见通知书，广东省烟草专卖局出具的涉案烟草专卖品价格证明及鉴定意见通知书，证人李某、甘某、周某、林某甲、林某乙、林某丙、谭某某、康某的证言，辨认笔录，被告人林镜权的供述及常住人口基本信息表等。原审判决据此认定被告人林镜权违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，应依法惩处。违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。林镜权当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项之规定，判决如下：一、被告人林镜权犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元；二、缴获的1615条卷烟，予以没收。上诉人林镜权及其辩护人提出：1.林镜权仅存放涉案卷烟，未对外销售，属犯罪未遂；2.原价格鉴定认定的卷烟数量及新价格鉴定认定的卷烟价格有误；3.林镜权是初犯，认罪态度好，有悔罪表现。原审判决量刑过重，请求二审对林镜权适用缓刑。经审理查明，原审判决认定上诉人林镜权非法经营的事实清楚，证据确实、充分，且证据均已经原审法院庭审质证，能相互印证，本院予以确认。林镜权及其辩护人在二审期间均未提交新证据。本院认为，上诉人林镜权无视国家法律，违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，应依法惩处。违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。林镜权当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。关于上诉人林镜权及其辩护人提出的上诉意见，经查，（1）林镜权违反国家规定，未经许可非法经营、销售香烟，其行为已构成非法经营罪，且属犯罪既遂。（2）本案第二次价格鉴定系由广东省烟草专卖局依照法定程序作出，并已纠正第一次价格鉴定认定错误的卷烟数量，并无不当之处，应予采纳。（3）林镜权非法经营犯罪数额超过人民币25万，依法应当判处五年以上有期徒刑。林镜权及其辩护人所提林镜权系初犯、一审开庭当庭认罪，有悔罪表现的意见属实，但原审判决已经对林镜权从轻处罚，仅判处起点刑五年有期徒刑，量刑并无不当。林镜权及其辩护人所提请求二审对林镜权适用缓刑的意见不能成立，本院不予采纳。故原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 陆渊亮审 判 员 林慧娴代理审判员 梁凌波二〇一六年十月二十日书 记 员 苏 珊第4页共4页 百度搜索“”