（2016）湘12民终954号

裁判日期: 2016-10-20

公开日期: 2017-08-29

案件名称

向某与舒某1离婚纠纷二审民事判决书

法院

湖南省怀化市中级人民法院

所属地区

湖南省怀化市

案件类型

民事案件

审理程序

二审

当事人

舒某1,向某

案由

离婚纠纷

法律依据

《中华人民共和国民事诉讼法》：第一百七十条

全文

湖南省怀化市中级人民法院民事判决书（2016）湘12民终954号上诉人（原审被告）舒某1，男,1971年3月1日出生,汉族,务农,住所地溆浦县，现在岳阳监狱君山农场五大队服刑。被上诉人（原审原告）向某，女,1975年8月20日出生,汉族,务农,住溆浦县。上诉人舒某1因离婚纠纷一案，不服湖南省溆浦县人民法院（2015）溆民一初字第1229号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月9日受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人舒某1上诉请求:撤销一审判决，依法改判。事实和理由：1、上诉人舒某1因自��的过错被判刑十四年，导致夫妻感情破裂，故被上诉人向某提出离婚，上诉人并无异议。但婚生子舒某2的抚养问题，上诉人认为虽然自己正在服刑，家中仍有奶奶可以作为小孩子的监护人，并且小孩子一直以来都由奶奶抚养，敬请法院能够小孩归男方抚养；2、对于夫妻间的共同债务及财产，上诉人舒某1被捕前尚有3万余元的现金在被上诉人向某手中，上诉人舒某1所欠15万元的债务被上诉人都清楚。离婚时应当进行财产分割以及债务分担。3、上诉人在服刑过程中多次从亲情电话中了解到，被上诉人向某在上诉人入狱后未尽到做母亲的责任，对小孩舒某2不管不顾，离家而去另觅新欢，未办理离婚手续前婚外生子，存在重大错误。4、上诉人所讲的第三点情况，被上诉人家里本村的村支部书记及肖晓英可以证实。被上诉人向某没有进行书面答辩。被上诉人向某向一审法院起诉请求：1、请求判决法院判决向某、舒某1离婚；2、婚生子舒某2由向某抚养。原审法院认定：舒某1与向某于2004年上半年经人介绍相识，××××年××月××日在溆浦县民政局登记结婚，××××年××月生育一子，取名舒某2。婚后双方因感情不和，经常发生争吵，村委会干部曾多次出面调解。2010年3月23日，上诉人舒某1因犯盗窃罪被怀化市鹤城区人民法院判处有期徒刑14年，现在岳阳监狱君山农场五大队服刑。另查，共同财产及债权债务双方各执己见，但均没有证据予以证实。原审法院认为：舒某1与向某婚后因感情不和，经常发生争吵，双方不能很好沟通，导致夫妻感情日渐恶化，后舒某1因犯罪被判处14年有期徒刑，需长期在监狱服刑，夫妻感情确已破裂，故对向某的离婚诉请，本院予以支持；因舒某1现在监狱服刑，小孩现随向某一起生活，为有利于小孩的健康成长，继续由向某抚养较为适宜，舒某1现在服刑期，无法支付小孩抚养费，向某庭审中表示自愿承担小孩抚养费，本院予以准许；舒某1要求对共同财产及债权债务进行分割，但均不能提出相关证据予以证实，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第三款（四）项、第三十六条、第三十七条、第三十九条之规定，判决如下：一、准予向某与舒某1离婚；二、婚生子舒某2由向某抚养，向某承担全部小孩抚养费。经审理查明：原审法院查明的事实属实，与二审查明的事实一致。本院二审期间，当事人均没有提出新的证据。本院认为：上诉人舒某1与被上诉人向某夫妻感情确已破裂，原审法院判决准予双方离婚是正确的，上诉人舒某1对此并无异议，应予维持；上��人舒某1提出的共同财产及共同债务，因上诉人舒某1没有提出新的证据证实有夫妻共财产及共同债务存在，根据“谁主张，谁举证”的民事诉讼原则，上诉人舒某1未能提供证据证实，故本院对上诉人舒某1要求分割共同财产和共同债务的上诉请求不予支持；婚生子女与父母的关系，不因父母离婚而改变。由于上诉人舒某1在监狱服刑，确实不能照顾小孩的生活，不能支付其抚养费，不宜享有对婚生子舒某2的抚养权，舒某2由被上诉人向某抚养并随其生活更有利于健康成长，因此，上诉人舒某1要求变更抚养权的理由不能成立。上诉人提出“被上诉人向某在上诉人入狱后未尽到做母亲的责任，对小孩舒某2不管不顾，离家而去另觅新欢，未办理离婚手续前婚外生子，存在重大错误。”等事实，同样没有提供依据证实，且前述情形不属人民法院依职权进行调查的范围，人民法院在本案中不依职权进行调查。上诉人舒某1不能举证证实，仍应承担举证不能的法律后果。综上所述，原判认定事实清楚，适用法律准确，处理恰当。上诉人的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。舒某1应当预交的上诉案件受理费，经本院司法救助，免予交纳。本判决为终审判决。审　判　长　　张义泰审　判　员　　王文利代理审判员　　刘礼川二〇一六年十月二十日代理书记员　　唐红霞微信公众号“”