江西省新余市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）赣05民终294号
上诉人（原审原告）：贾某某。
委托代理人：罗才秀，江西至开律师事务所律师。
被
上诉人（原审被告）：张某。
委托代理人：桂某某（系被上诉人张某某母亲）。
上诉人贾某某因与被上诉人张某离婚纠纷一案，不服江西省新余市渝水区人民法院（2016）赣0502民初638号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，于2016年8月16日公开开庭审理了本案。贾某某及其委托代理人罗才秀，张某及其委托代理人桂某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审法院
经审理查明，贾某某系四川省南充市人，2012年10月经新余亲戚介绍与张某相识。在相互不太了解的情况下双方于2013年7月30日在江西新余登记结婚。婚后夫妻感情一般，双方于2013年9月18日生育女儿张某某。女儿张某某现与贾某某、张某共同生活，且在新余市幼儿园就读。因婚后双方性格不合，经常为家庭琐事发生争吵，甚至打架，为此贾某某曾于2014年、2015年两次向一审法院起诉离婚，均因撤诉而结案。贾某某、张某从2013年初至今分居生活。双方婚后无共同财产，无债权债务。一审庭审中，贾某某、张某双方为了争夺小孩抚养权，均承诺不要对方承担小孩抚养费。一审法院认为，本案属离婚纠纷。贾某某、张某经人介绍在互相不太了解的情况下登记结婚，婚后因双方性格不合，常为家庭事发生争吵和打架，并导致贾某某曾两次向一审法院起诉离婚。贾某某、张某从2013年初至今已分居三年有余，夫妻感情确已破裂，故贾某某的离婚诉请一审法院予以支持。婚生女儿张某某，因与贾某某、张某共同生活，且在本市幼儿园就读，为了不改变小孩的学习和生活习性，归张某抚养。因一审庭审中张某承诺不要贾某某承担小孩抚养费，张某的承诺未违反相关法律规定，故小孩归张某抚养后贾某某可不承担抚养费。至于张某要求贾某某返还礼金和“三金”的请求，因缺乏证据和法律依据，一审法院不予支持。依据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款，第三十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，一审法院判决：
一、解除贾某某与张某的婚姻关系。
二、婚生女儿张某某（2013年9月18日生）随张某共同生活至成年。案件受理费150元，由某某承担。宣判后，贾某某对一审判决不服，提起上诉，要求撤销一审判决第二项，依法改判婚生女儿张西贝（2013年9月18日生）随贾某某共同生活至成年。其理由主要有：
一、小孩一直跟随贾某某生活，一切生活起居照料都是贾某某，包括小孩幼儿园接送主要是贾某某。
二、张某患有严重的精神分裂症，经常怪模怪样，言行古怪，肆意殴打他人，贾某某受不了此种折磨，才不得不提出离婚。张某没有经济收入，根本无法支付小孩的生活及教育费，判令小孩跟随张某生活是对小孩的催残。
三、贾某某经医院检查，由于肾的原因已不能再行生育，小孩年龄小又是女孩，随母生活更利于小孩健康成长。张某辩称，一、贾某某称小孩一直随其生活，一切生活起居照料都是贾某某，包括小孩上幼儿园接送主要是贾某某与事实不符。现实生活中小孩是由张某与贾某某及张某的母亲共同照料，而起主要作用的是张某的母亲，小孩由张某母亲悉心照料、精心呵护得以健康成长。小孩除在幼儿园外，与张某母亲须臾不可分离，况且，贾某某与张某离婚后，贾某某改嫁或回四川老家或远走他方，小孩改变生活、学习环境，对小孩的身心健康成长势必不利。
二、贾某某称张某有严重的精神分裂症完全是凭空捏造。
三、贾某某要求抚养小孩是假，索取张某的钱财是真。张某的父母创有家业。贾某某正是看中张某家的经济条件好，以为抚养小孩就可以源源不断的索取钱财，这才是贾某某坚持要抚养小孩的真正用心。综上，贾某某的上诉理由均不能成立，请求驳回贾某某的上诉。二审期间，贾某某提供了以下二组证据：第一组证据：照片三张。拟证明：张某有精神分裂症，性格古怪。张某质证称，对该组证据的真实性没有异议，但不能证明其目的。
本院认为，仅凭该组证据（三张照片），不能证明张某患有精神分裂症，故对该组证据本院不作为定案依据。第二组证据：新余市人民医院CT和超声检查报告单各一份、江西省医疗机构的门诊病历一份。拟证明：贾某某左肾上极囊肿、右肾偏大，以后不能生育。张某质证称，不能确定该组证据的真实性，也不能达到贾某某的证明目的。
本院认为，该组证据不能证明贾某某以后不能生育的待证事实，故对该组证据本院不作为定案依据。张某未提供新的证据。本院
经审理查明，贾某某无房、无工作、无收入来源。张某有房、有工作、有收入来源。贾某某与张某婚后的家庭开销，包括小孩张某某的开销均由张某一人支付。小孩张某某出生后至今双方分居生活。
本院查明的其他事实与一审查明的事实一致。
本院认为，本案属离婚纠纷。根据诉辩双方的意见，归纳本案的争执焦点为：婚生女儿张某某应随张某还是贾某某共同生活？就该争执焦点，本院评述如下：贾某某无房、无工作、无收入来源，而张某有房、有工作、有收入来源，且家庭开销包括小孩张某某的开销均由张某一人支付。另外，婚生女儿张某某与张某、贾某某共同生活，且在本市幼儿园就读，双方共同照料张某某的生活。因此，为了不改变小孩的学习和生活习性，且从抚养能力方面来看，婚生女儿张某某随张某共同生活更有利于小孩健康成长，婚生女儿张某某应随张某共同生活。贾某某所提张某某年龄小又是女孩，随母生活更有利于小孩健康成长的上诉理由，因从目前情况来看，贾某某无抚养能力，故该上诉理由依法不能成立。至于贾某某所提婚生女儿张某某的一切生活起居都是其照料、张某患有精神分裂症以及贾某某不能生育的上诉理由，因无事实依据不能成立。综上，贾某某的上诉理由均不能成立，其上诉请求本院均不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，处理妥当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，
判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人贾某某承担。本判决为终审判决。
审 判 长 艾力钊
代理
审判员 袁 文
代理
审判员 邹 铖
二〇一六年八月二十六日
书 记 员 杨 玲 来自