河南省信阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）豫15刑终266号原公诉机关信阳市浉河区人民检察院。上诉人（原审被告人）乔坦，男，1966年2月13日出生，汉族，无业。因涉嫌犯非法经营罪，于2015年7月9日被抓获，7月10日被刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现羁押于信阳市看守所。辩护人李大富，河南以德律师事务所律师。上诉人（原审被告人）孙某某，男，1988年8月8日出生，汉族，无业。因涉嫌犯非法经营罪，于2015年7月9日被抓获，7月10日被刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现羁押于信阳市看守所。信阳市浉河区人民法院审理信阳市浉河区人民检察院���控原审被告人乔坦、孙小峰犯非法经营罪一案，于2016年5月30日作出（2016）豫1502刑初142号刑事判决。宣判后，乔坦、孙小峰均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2015年7月9日晚7时许，被告人乔坦雇请司机被告人孙某某在未办理烟草专卖零售许可证、烟草准运证的情况下，驾驶车牌号为皖K×××××蓝色货运汽车运输卷烟至信阳市浉河区107国道红星路口处被民警查获，并当场从车上查获雄狮、红金龙、哈德门等三种品牌卷烟共计1000条，该批卷烟价值323000元。经河南省烟草质量监督检测站检验：上述香烟均系真烟。认定上述事实的证据主要有，抓获经过、扣押物品清单、太和县烟草专卖局证明、浉河区烟草专卖局涉案卷烟（估价）表，卷烟产品鉴别检验报告，证人魏某、孙某证言，被告人乔坦、孙小峰的供述与辩解等。原审法院根据上述事实和证据，认为，被告人乔坦雇请被告人孙小峰在未办理烟草准运证的情况下，违反国家烟草管理法规，扰乱市场秩序，运输未经许可生产、销售的卷烟，价值323000元，该行为依法构成非法经营罪，且属情节特别严重。本案系共同犯罪，乔坦在该次犯罪中起主要作用，系主犯，孙小峰在该次犯罪中起辅助作用，系从犯，应当从轻减轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》的相关规定，判决：
一、被告人乔坦犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金60000元；
二、被告人孙小峰犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金20000元。乔坦上诉称，本案是犯罪未遂；其系从犯、初犯，原判量刑过重，应对其从轻处理。其辩护人提出了相同的辩护意见��孙小峰上诉称，其到案后如实供述，检举他人，构成立功；其系从犯，应对其从轻处理。经二审审理查明的事实和证据与原审相同。认定上述事实的证据已经一审庭审举证、质证，查明属实，予以确认。关于上诉人乔坦上诉及其辩护人辩护称，本案是犯罪未遂的上诉理由及辩护意见，经查，乔坦未经许可实施运载经营卷烟制品，被公安干警当场抓获，其违反国家规定，在流通领域进行运输的非法经营行为即属既遂。故该上诉及辩护意见不能成立。关于上诉人孙小峰上诉称，其到案后如实供述，检举他人，构成立功的上诉理由，经查，本案系共同犯罪，孙小峰到案后如实供述本人及同案犯的犯罪事实，不能认定为立功。故该上诉理由不能成立。关于上诉人乔坦上诉称，其系从犯、初犯，原判量刑过重，应对其从轻处理；上诉人孙小峰上诉称，其系从犯，应对其从轻处理的上诉理由，经查，原审量刑时已考虑乔坦、孙小峰犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，对其量刑适当。故该上诉理由不能成立。
本院认为，上诉人乔坦、孙小峰违反国家规定，未经许可由乔坦雇佣孙小峰共同为他人实施运载经营烟草制品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为均构成非法经营罪。乔坦、孙小峰的上诉理由及辩护意见，均不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定性准确，审判程序合法，量刑适当。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，
裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。
审判长 刘辉
审判员 董全���理
审判员方晓鹏
二〇一六年八月十七日
书记员 张鸣 来自