河南省南阳市宛城区人民法院刑 事 判 决 书（2016）豫1302刑初162号公诉机关南阳市宛城区人民检察院。被告人谢全伟，男，1972年2月28日出生，汉族，高中毕业，经商，住河南省南阳市宛城区建设中路。因涉嫌诈骗，于2015年7月9日被南阳市公安局仲景分局刑事拘留，因涉嫌诈骗犯罪，于2015年12月30日经南阳市宛城区人民检察院批准逮捕，于2015年12月31日被南阳市公安局仲景分局执行逮捕。现羁押于南阳市看守所。辩护人谢玉欣，南阳市宛城区法律援助中心工作人员被告人谢全伟涉嫌诈骗罪一案，南阳市宛城区人民检察院以豫宛城检刑诉[2016]117号起诉书向本院提起公诉。本院依照组成合议庭，公开开庭审理了本案。宛城区人民检察院指派检察员尹硕出庭支持公诉。被告人谢全伟及其辩护人谢玉欣到庭参加了诉讼，现已审理终结。宛城区人民检察院指控：1、2014年7月4日，被告人谢全伟通过张某某认识被害人赵某某后，自称认识省公安厅领导，领导手里有指标可以将赵某某儿子赵彬安排成公务员进入公安工作，骗取赵某某现金20万元，收钱后谢全伟对安排工作的事一再推拖，赵某某发现被骗后向谢全伟追要钱款，谢全伟拒不还款。在赵某某2015年3月份报案后谢全伟归还了赵某某现金10万元。2、2014年1月26日，被告人谢全伟使用伪造的南阳市宛城教育综合楼23层西户房屋认购协议书及收款收据为抵押，在南阳市张衡路仲景路交叉口锦城公寓向ＸＸＸ骗取借款10万元，至今未还。3、2014年5月4日，被告人谢全伟使用伪造的宛城教育综合楼23层西户、14层西户两套房房屋认购协议书及收款收据为抵押，在南阳市建设路帝苑锦城门面2楼向崔保会骗取借款50万元，后经崔保会追要，谢全伟还款40万元，至今仍有10万元未归还。4、2014年9月10日，被告人谢全伟使用伪造的宛城教育综合楼23层西户房屋认购协议书及收款收据为抵押，在南阳市孔明路路南阳市融城典当有限责任公司借款15万元，后经追要，谢全伟还款15000元，剩余135000元案发后由其亲属归还受害人。5、2012年5月7日，被告人谢全伟使用伪造的郑州经开二路88号一套商品房买卖合同及收款收据，在南阳市人民路丽都花园附近以90万元将该房出售给景桂乐，后景桂乐要求退款，谢全伟归还被害人71万元，至今仍有19万元未还。认定上述事实的证据如下：1、被告人谢全伟的供述；2、被害人赵某某等人的陈述；3、证人张某某等人的证言；4、物证鉴定结论；5、身份证明等。起诉认为，被告人谢全伟以非法占有为目的，用隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人谢全伟对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均有异议。辩称：1、收取赵某某的20万元系工程款，随后提到安排工作，曾经托请省工作站的谢岳未成。工程不做后，2014年春节后陆续通过建行卡转给赵某某103000元。2、宛城教体综合楼23层西户、14楼西户系公司折抵被告人的电梯款，被告人没有伪造认购协议书及收款收据，借ＸＸＸ的10万元已经分批于2014年4月份还清，但没有收回抵押的协议书及收据。通过ＸＸＸ介绍借崔保会的50万元实际收到转款47.5万元，现在本金已经归还，尚有部分利息未给。典当公司的借款已经归还。3、被告人累计向景桂乐借款90万元属实，但已经建行和信用社转账分批归还，提交的郑州购房合同也属实。辩护人辩称，指控的第一起犯罪，被告人没有诈骗的故意，应当采信谢乐、张某某的证言认定为安排事业编制。指控的第二、三、四、五起犯罪认购协议均是真实的，开发公司提出协议无效不符合法律规定。被告人已经全部归还借款，不应认定为诈骗，如果犯罪应当认定为合同诈骗罪。辩护人提交转款凭证两份，证实在2012年10月17日、2013年1月23日累计向景桂乐账户还款30万元的事实。
经审理查明：1、2014年7月4日，被告人谢全伟通过张某某认识被害人赵某某后，自称认识省公安厅领导，领导手里有指标可以将赵某某儿子赵彬安排成公务员进入公安工作，骗取赵某某现金20万元，收钱后谢全伟对安排工作的事一再推拖，期间，谢全伟给付世界杂志河南站站长谢岳30000元，让其安排工作。赵某某对谢岳安排的协警不满意后，赵某某发现被骗，向谢全伟追要钱款，谢全伟拒不还款。在赵某某2015年3月份报案后，谢全伟归还了赵某某现金103000元。2、2014年1月26日，被告人谢全伟使用伪造的南阳市宛城教育综合楼23层西户房屋认购协议书及收款收据为抵押，在南阳市张衡路仲景路交叉口锦城公寓与ＸＸＸ签订私人房屋抵押借款协议，约定以房产抵押，借款10万元，期限二个月，期满后一次性归还。次日，ＸＸＸ通过转账给付谢全伟信用社账号为6227002434520224413转账90000元，后被告人分别在同年3月24日、3月30日、4月8日累计向ＸＸＸ账户内转款共计9.3万元。3、2014年5月4日，被告人谢全伟使用伪造的宛城教育综合楼23层西户、14层西户两套房房屋认购协议书及收款收据为抵押，在南阳市建设路帝苑锦城门面2楼与崔保会签订借款协议书借款50万元，期限一个月，利息月息5分，ＸＸＸ作为担保人。次日，崔保会通过杨小林的账号转给被告人475000元。后被告人在同年6月5日、7月19日、9月4日、9月15日、9月23日先后归还崔保会51万元。4、2014年9月10日，被告人谢全伟使用伪造的宛城教育综合楼23层西户房屋认购协议书及收款收据为抵押，在南阳市孔明路路南阳市融城典当有限责任公司借款15万元，利率为千分之三十，借款期限一个月，后经追要，谢全伟还款15000元，剩余135000元案发后由其亲属归还受害人。5、2012年8月9日、8月22日、10月17日被告人谢全伟先后向景桂乐出具借条借款90万元，借款期限一、二月不等。8月10日，景桂乐向谢全伟转账23万元；10月17日，谢全伟归还25万元。2012年11月至2013年1月23日，谢全伟先后归还景桂乐22万元。2012年5月7日，被告人谢全伟使用伪造的郑州经开二路88号一套商品房买卖合同及收款收据办理抵押，用于还款。在南阳市人民路丽都花园附近以90万元将该房出售给景桂乐。上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有1、被告人谢全伟的供述；2、被害人赵某某等人的陈述；3、证人张某某等人的证言；4、物证鉴定结论；5、身份证明等证据当庭出示、足以认定。针对本案争议焦点，本院分别评析如下：针对公诉机关指控的第一起诈骗，受害人和证人共同指认被告人虚构安排公务员工作骗取20万元的事实，被告人前期辩称收取款项系工程款，受害人不予认可。后期被告人辩称出资托请他人安排受害人工作，虽然证人谢岳能够证实被告人曾经出资3万元托请他安排受害人协警的事实存在，但并不能据此改变被告人诈骗犯罪的定性。针对公诉机关指控被告人虚构房产证，骗取他人钱款，构成诈骗的另外四起指控，
本院认为，诈骗罪是以虚构事实，隐瞒真相的手段，达到非法占有他人钱财的目的。对于采取欺骗手段达到暂时使用款项，不具有非法占有目的的诈骗行为，不宜认定为犯罪。本案指控被告人诈骗ＸＸＸ、崔保会的犯罪，被告人虽然使用虚假房产证骗取使用高息借款，但根据ＸＸＸ、崔保会的银行往来转款明细和ＸＸＸ、崔保会在案件审理中的自认，可以证实，案发前被告人陆续归还ＸＸＸ、崔保会的款项，已经达到甚至超过实际给付的借款本金。
被告人的借款后还款行为足以认定，被告人不具有非法占有借款的目的，故对该两起指控不宜认定为诈骗犯罪。双方之间若有利息纠纷，可以通过协商或者民事诉讼的方式解决。针对诈骗景桂乐的指控，二人之间名为房屋买卖，实为抵押借款。双方虽然对借款事实不存异议，但指控尚有19万元借款未还的事实，仅有景桂乐的一面之词，被告人不予认可。且根据8月10日二人之间30万元的此笔借款银行转账明细证实，8月10日给款23万，10月17日还款25万。针对下余的60万元借、还款事实，公安机关多次补充侦查，无法查清往来具体数额，指控诈骗19万元的事实不清，从有利于被告人的原则，本院对该起犯罪指控不予认定。综上，
本院认为，被告人谢全伟虚构事实骗取赵某某、南阳市融城典当有限责任公司财物33.5万元，数额较大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。鉴于案发后，被告人亲属归还了典当行的全部借款和赵某某的部分款项，可以酌定对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》二百六十六条之规定，
判决如下：
一、被告人谢全伟犯诈骗罪，判处有期徒刑四年；并处罚金10000元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前羁押一日折抵刑期一日，刑期即自2015年7月9日起至2019年7月8日止。罚金限在判决生效后十日内交纳）二、责令被告人谢全伟在判决生效后十日内退赔赵某某97000元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或直接向南阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份
审 判 长 ＸＸ鲲
人民陪审员 杜德文
人民陪审员 闫红霞
二〇一六年八月五日
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