福建省安溪县人民法院刑 事 判 决 书（2016）闽0524刑初552号公诉机关福建省安溪县人民检察院。被告人黄某某，女，1973年11月12日出生，汉族，初中文化，农民，安溪县人，住安溪县。因本案于2015年11月5日被刑事拘留，同年12月11日被逮捕。被告人许某某，男，1970年9月16日出生，汉族，高中文化，农民，安溪县人，住安溪县。因本案于2015年11月5日被刑事拘留，同年12月11日被逮捕，同年12月28日被取保候审，2016年7月12日继续被取保候审。现在家。安溪县人民检察院以安检诉刑诉（2016）526号起诉书指控被告人黄某某、许某某犯诈骗罪，于2016年7月6日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。安溪县人民检察院指派代理检察员陈冰冰出庭支持公诉，被告人黄某某、许某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，被告人黄某某自2015年6月以来，伙同被告人许某某，在安溪县白濑乡寨坂村茶叶市场其店内等地，通过对不特定人拨打电话，冒充香港六合彩公司的工作人员，谎称能够提供准确的六合彩特码信息等，骗取他人信息费等。截止2015年11月4日被查获时止，已骗取被害人卢某33000元，已拨打诈骗电话1213人次。二被告人均于2015年11月4日被抓获，被扣押笔记本电脑、手机、记事本等作案工具。在本案审理中，安溪县司法局向本院出具一份《调查评估意见书》，认为被告人许某某具备社区矫正条件。被告人黄某某向本院退缴赃款33000元、预缴罚金6000元。被告人许某某向本院预缴罚金1000元。被告人许某某、黄某某系夫妻，需要照顾年已75周岁、患有高血压、肝脓肿的母亲，又需要抚养就读大学的儿子。上述事实，被告人黄某某、许某某在开庭审理过程中亦无异议，且有经庭审举证、质证的搜查笔录，扣押清单，被害人卢某的陈述，手机通话清单，银行账户交易明细，取款录像截图，二被告人的供述与辩解，鉴定书，电子证物检查工作记录，到案经过，户籍证明，办案说明，《调查评估意见书》，受案登记表等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人黄某某伙同被告人许某某，以非法占有为目的，采用虚构事实的方式，对不特定多数人拨打诈骗电话500人次以上，骗取公民财物，二被告人的行为均已构成诈骗罪，系共同犯罪，均属有其他严重情节。
公诉机关指控被告人黄某某、许某某犯诈骗罪的犯罪事实及罪名成立。被告人黄某某在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人许某某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。二被告人诈骗既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定（诈骗未遂）处罚。二被告人部分犯罪已经着手实行，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，均可以减轻处罚。被告人黄某某归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人许某某当庭认罪，酌定从轻处罚。二被告人通过拨打电话，对不特定多数人实施诈骗，均酌定从严惩处。鉴于二被告人系夫妻，被告人黄某某在押，被告人许某某需要照顾年老多病的母亲及抚养就读大学的儿子，且符合缓刑规定，依法对被告人许某某宣告缓刑。为维护社会秩序，保护公民财产权利不受侵犯，根据被告人黄某某、许某某的犯罪事实、情节及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条、第六条之规定，
判决如下：
一、被告人黄某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金6000元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2015年11月4日起至2017年3月3日止。）二、被告人许某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年三个月，并处罚金1000元（已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）三、被告人黄某某退缴的违法所得款33000元，因该款属非法款项，予以没收并上交国库。
四、没收二被告人被扣押的作案工具。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王丁仕
人民陪审员 杨华燕
人民陪审员 余连水
二〇一六年八月二日
书 记 员 陈瑜芳速 录 员 王兰英本案适用法律条文如下：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十三条【犯罪未遂】已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条诈骗未遂，以数额巨大的财物为诈骗目标的，或者具有其他严重情节的，应当定罪处罚。利用发送短信、拨打电话、互联网等电信技术手段对不特定多数人实施诈骗，诈骗数额难以查证，但具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚：（一）发送诈骗信息五千条以上的；（二）拨打诈骗电话五百人次以上的；（三）诈骗手段恶劣、危害严重的。实施前款规定行为，数量达到前款第（一）、（二）项规定标准十倍以上的，或者诈骗手段特别恶劣、危害特别严重的，应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他特别严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚。第六条诈骗既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以诈骗罪既遂处罚。 微信公众号“”