江西省吉安县人民法院民 事 判 决 书（2016）赣0821民初779号原告卢星华，男，1942年10月10日生，汉族，福建省龙岩市人，退休工人，住江西省吉安县。被告郭秋彬，男，1974年7月2日生，汉族，江西省吉安县人，住江西省吉安县。被告余红妹，女，成年，汉族，住江西省吉安县。被告罗四根，男，1961年6月20日生，汉族，江西省吉安县人，住江西省吉安县。
原告卢星华诉被告郭秋彬、余红妹、罗四根占有物返还纠纷一案，本院于2016年5月24日受理后，依法由
审判员胡海燕独任审判，于2016年6月29日公开开庭进行了审理。原告卢星华、被告郭秋彬、罗四根到庭参加诉讼，被告余红妹经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告卢星华诉称：井冈山大XXX市场二栋南二单元是2004年原业主刘伦琥兄妹四人按规划购买国有2号土地，由吉安县建筑设计院负责设计，经吉安县建设局批准的自建自住房。初期设计该单元的隔热层有2米多高，2004年8月24日设计院向建设局提出申请，将该单元的隔热层进行变更设计，变更为与下层套房一样的建筑，2004年8月30日建设局批准同意变更，并认定变更后的隔热层属顶层建筑，于是建成401、402房，并在电力局和供水公司建房户档案和独立账户。因401、402高度不够，按规定不能办房产证。原告先后向原业主刘伦琥购买了401、402房。2015年4月26日，诸被告砸掉402的防盗门，对402房实施强占。当时我报了警，但事后派出所未处理。诸被告将他们的财产搬入402房，强占该房至今。为此，原告诉至法院，要求判令被告立即终止强占行为，将其所有财物搬出402房。
被告郭秋彬、罗四根辩称：本单元只有4套房屋，分别为原、被告购买和所有，上面是隔热层。原告称其购买了402房，但其没有任何证据证实。本案诉争房屋性质是隔热层，是大家公共使用部分，不能予以出卖。被告余红妹未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。在本院指定的举证期限内，原告向本院提交了如下证据：1、变更通知单二份，证明本案诉争房屋经批准变更为顶层建筑。2、《购房协议书》一份，证明原告购买了诉争房屋。3、变更设计图纸一份，证明内容同证据一。经质证，被告郭秋彬、罗四根认为原告证据与其无关，即使原告购买了该房也不合法，因为其行为侵犯了被告的权益。被告郭秋彬、余红妹、罗四根均未向本院提交证据。本院对原告的证据认证如下：经审查，原告的证据是在举证期限内提交，本院对原告证据的真实性予以确认。综合上述有效证据及庭审情况，本院对本案已查明的法律事实确认如下：原告卢星华与被告郭秋彬、余红妹、罗四根居住在同一单元房，该房一楼为店面，二、三楼分别为原、被告家房屋，四楼为层高2米多的阁楼。该房屋是案外人刘伦琥于2004年个人自建。2004年8月，经吉安县建筑设计院和吉安县建设局批准，变更该房顶层设计，变更内容为将隔热层用二分之一B砖砌筑，位置与下面（下层）墙相吻合。建成后该房顶层分为左右边，分别装有大门、窗户，并能从下面的楼梯上去。原告在2006年向原建房人刘伦琥购买了顶层左边（原告称为401）房。2015年4月3日，原告与刘伦琥、杨友英签订协议书一份，约定：刘伦琥将原属自建吉安县井冈山XXX大市场一区二栋南二单元402房（隔热层加高房）以55000元的价格转让给原告卢星华，并约定从即日起此隔热层加高房的所有权归属原告。而后，诸被告认为顶楼应属业主共有，原告无权购买此房屋，并各自将自己的财物放置在该房内，不让原告使用。另查，本案诉争房屋因高度不够无法办理房屋产权证。综上所述，
本院认为，本案诉争房屋虽有门窗，但因高度不够，未能办理房屋产权证。《中华人民共和国物权法》第九条规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。《中华人民共和国城市房地产管理法》第三十七条第六项规定，未依法登记领取权属证书的房地产不得转让。本案诉争房屋并未办理产权证，依法不得转让，并且依据物权法不产生物权变动效力，故原告依据其与案外人刘伦琥签订的协议，认为其通过购买取得了诉争房屋的所有权不符合法律规定，原告目前并未取得诉争房屋的所有权。另根据《最高人民法院关于审理建筑物区分所有权纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第二条规定，符合下列条件的房屋，应当认定为物权法第六章所称的专有部分：（一）具有构造上的独立性，能够明确区分；（二）具有利用上的独立性，可以排他使用；（三）能够登记成为特定业主所有权的客体。本案房屋不能登记成为特定业主所有权的客体，故不能认定为专有部分。因此，原告现并未取得涉案房屋的所有权及专有使用权，其诉请没有法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国物权法》第九条、《城市房地产管理法》第三十七条第六项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，
判决如下：驳回原告卢星华的诉讼请求。案件受理费100元，由原告卢星华负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。
审判员员 胡海燕
二〇一六年七月二十八日
书 记 员 朱全英附：本案所适用法条《中华人民共和国物权法》第九条：不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。《中华人民共和国城市房地产管理法》第三十七条：下列房地产，不得转让：（六）未依法登记领取权属证书的。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 来源：