四川省仪陇县人民法院民 事 判 决 书（2016）川1324民初1632号
原告：何东，男，汉族,住四川省仪陇县。
委托代理人：郑传东，四川修为律师事务所律师。
被告：周永洪，男，汉族，住四川省仪陇县。
委托代理人：侯国君，四川旺川律师事务所律师。
被告：苏定荣，男，汉族，住四川省仪陇县。
被告：王国菊，女，汉族，住四川省仪陇县。
被告：苏小红，男，汉族，住四川省仪陇县。上列三被告的
委托代理人：周泽，四川泽航律师事务所律师。
原告何东诉被告周永洪、苏定荣、王国菊、苏小红提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年3月29日立案受理。依法由
审判员赵小英适用简易程序于2016年4月19日第一次公开开庭进行审理时，被告周永洪、苏定荣、王国菊申请对原告何东的伤残等级、护理时限、营养时限、误工时限和后续治疗费重新鉴定，本院予以准许，依法组织双方当事人协商鉴定机构后，委托四川求实司法鉴定所进行鉴定，鉴定后，于2016年6月16日再次公开开庭进行了审理。经本院合法传唤，原告何东、被告周永洪、苏定荣、王国菊及原、被告的委托代理人两次开庭均到庭参加了诉讼，被告苏小红无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告何东诉称：被告周永洪是长期在仪陇县铜鼓乡附近承包民房修建的包工头。2015年，被告周永洪承包了被告苏定荣家的建房工程，同年10月9日，我在被告苏定荣家建房过程中，因吊篮右边的滑轮出现故障倾斜，导致我从该房屋的三楼坠落受伤，经仪陇县人民医院抢救治疗11天后，因我的病情危重转入南充市中心医院继续治疗，后于2015年11月30日治疗终结出院，被告周永洪在治疗期间支付给我治疗费105,000元、被告苏定荣支付了20,000元。2016年1月29日，四川华大司法鉴定所对我的伤残等级、后续治疗费、营养费、护理时限、误工时限进行鉴定。鉴定后，二被告对我的损失不予理睬，现诉请人民法院判决被告方连带赔偿我的医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、差旅费、鉴定费共计220,628.89元。
被告周永洪辩称：1.2015年9月25日，原告何东离开施工队到西安，原告何东什么时候回来、什么时候到被告苏定荣家的工地上、在工地上做什么，我均不知道；2.根据我与被告苏定荣的口头协议以及仪陇县铜鼓乡当地建房惯例，施工方不承包基础和房屋正面外墙装饰，被告苏定荣家房屋的基础和房屋正面外墙装饰均不在我的承包范围内，同时被告苏定荣找了亲戚或其他人做地坪、茅厕和正面外墙装饰；3.2015年10月9日前，我承包范围已基本完工，准备撤场，整栋房屋只剩正面外墙没有贴砖，事发当天早上，我的工人还没有到场，原告何东一个人在正面外墙上作业，现场有被告苏定荣、王国菊安排指挥，有理由相信原告何东是直接由被告苏定荣雇佣的；4.原告何东受伤后，被告苏定荣迫于各方面压力，改变外墙贴砖的想法，并在2016年春节前以20元/㎡的价格另行找我做粉水刮白，原告何东受伤是因被告苏定荣雇佣做外墙装饰所致，而非我雇佣所致，我不应承担责任；5.我向原告何东借支105,000元医疗费属实，但该款是迫于原告何东家人纠缠所借，不代表原告何东是我的雇员；6.原告何东因自身存在重大过失受伤，应承担主要责任；7.原告何东主张的后续治疗费、误工费、护理费和差旅费过高，原告何东的父母有多个子女，母亲是继母，其主张的被扶养人生活费不当。
被告苏定荣、王国菊、苏小红辩称：1.房屋由被告苏定荣、王国菊建修，审批手续也是批准由被告苏定荣、王国菊建修，且被告苏小红的户籍在仪陇县金城镇，苏小红不是本案适格被告；2.建房工程中的主体、砌砖和内外粉水均是发包给被告周永洪，被告周永洪未承包贴砖；3.原告何东的工资在被告周永洪处领取，建筑用具（包括吊篮等在内）由被告周永洪提供，原告何东在做外墙粉水过程中受伤，与被告周永洪形成雇佣关系，被告周永洪应承担雇主责任；3.被告周永洪有能力、技术和安全保障修房屋，被告王国菊发包无过错，不应承担责任；4.本次事故是因原告何东安装吊篮不仔细，导致吊篮一方下滑，原告何东坠落受伤，原告何东未尽到注意义务，应承担一定责任；5.原告何东主张的费用由法院审查认定；6.事故发生后，我方已向原告何东借支20,000元医药费。结合本案相关证据及庭审记录，本院认定本案法律事实如下：2015年，被告周永洪在仪陇县铜鼓乡承包农村建房工程，并雇请原告何东到其承包的工地上工作，按实际工作日定额计算每天工资。2015年上半年，被告苏定荣、王国菊夫妇在仪陇县铜鼓乡雁山寨村修建房屋（房屋共计三层），并将建修工程发包给被告周永洪，约定由被告苏定荣、王国菊提供建筑材料，被告周永洪提供劳务和技术，并负责指挥施工，被告苏定荣、王国菊按130元/㎡的价格向被告周永洪支付承包费用。2015年10月上旬，原告何东到被告苏定荣家工地上工作，同月8日，被告周永洪的雇员何长林等人（系被告周永洪的雇员）协助原告何东搭建吊篮等，次日，原告何东对被告苏定荣、王国菊家房屋正面墙做粉水过程中，因固定钢绳的滑轮下滑，导致原告何东脚下的吊篮倾斜，致使原告何东坠落到地面上受伤。同日，原告何东被送往仪陇县人民医院住院接受治疗，因伤情严重，于2015年10月20日医嘱离院，并转到南充市中心医院继续治疗，后于2015年11月30日办理出院手续。同时查明，1.原告何东生于1968年8月2日，户口登记类别为农村居民；2.原告何东的被抚养人有其生父何林先和继母曾术志，其中何林先生于1946年7月23日，何林先共生育有原告何东一个子女，曾术志生于1954年6月28日，曾术志于1974年11月8日生有一个女儿陈秀梅，何林先和曾术志于1976年再婚，陈秀梅在此后直至1986年一直同曾术志、何林先生活；3.被告苏定荣、王国菊系夫妻关系，被告苏小红系苏定荣、王国菊的儿子，被告苏小红当前户籍未在仪陇县铜鼓乡雁山寨村；4.原告何东在仪陇县人民医院实际住院11天，住院期间共花费医疗费42,197元（含172.80元门诊治疗费在内），在南充市中心医院实际住院41天，住院期间共花费医疗费91,932.89元，原告何东从南充市中心医院出院后，已花费部分治疗费用；5.被告苏定荣、王国菊已向原告何东垫付20,000元，被告周永洪除已向原告何东垫付105,000元外，另请人护理原告何东6天，共花费护理费540元；6.除被告周永洪请人护理时间外，原告何东由其妻子苏菊英护理，苏菊英平时工资约3,000元/月；7.被告周永洪未取得建筑施工企业资质；8.原告何东做正面外墙粉水使用的吊篮等工具系被告周永洪所有，工地上也未设置安全网等安全设施，被告周永洪在事发当日未到工地进行指挥、监督、管理；9.本次事故发生时，被告苏定荣、王国菊家房屋正面墙粉水已完成三分之二左右；10.事故发生前，原告何东长期从事建筑行业；11.事故发生后，原告何东自行委托四川华大科技司法鉴定所进行相关项目的鉴定，后于2016年1月29日做出的司法鉴定意见书认为原告何东高坠伤致脾破裂经行脾切除的伤残等级为捌级、高坠伤致左肾破裂经行左侧肾切除的伤残等级为捌级、高坠伤后左肘关节、左腕关节活动不能致左上肢功能丧失30%的伤残等级为玖级、高坠伤后右腕关节活动不能致右上肢功能丧失18%的伤残等级为拾级、高坠伤后腰椎3-5横突骨折致腰部活动度丧失10%以上的伤残等级为拾级、高坠伤后右侧髂骨翼、耻骨近耻骨联合处，左侧骶翼、髋臼前缘、坐骨骨折致骨盆畸形愈合的伤残等级为拾级，后续治疗费预计26,000元，营养时限酌定90天，建宜营养费1,800元，一人护理60天，误工时限180日，该次鉴定费为2,500元，在本院第一次开庭审理过程中，被告周永洪、苏定荣、王国菊申请对原告何东的伤残等级、护理时限、营养时限、误工时限、后续治疗费进行重新鉴定，本院予以准许，并组织双方当事人协商鉴定机构，依法委托四川求实司法鉴定所进行鉴定，四川求实司法鉴定所于2016年6月2日作出鉴定意见认为原告何东的伤残等级为八级、八级、九级、十级、十级、十级，后续治疗费约24,000元，误工时限为180日，护理时限为60日，营养时限为90日，重新鉴定共花费3,120元，其中由被告周永洪垫支2,000元，被告苏定荣垫支1,120元，原、被告对重新鉴定意见均无异议。本院审查认为：1.关于原告何东合理损失的认定。原、被告对重新鉴定意见均无异议，本院对该意见内容予以采纳。（1）原告何东治疗终结出院后产生的部分治疗费用，应属后续治疗的范畴，因其已主张的后续治疗费不低于该费用，故对该部分费用不再单独支持，原告何东称其住院期间因购买人血白蛋白花费了部分费用，但其仅提供了部分手写“收据”，而未提供相应的用药情况或医疗机构的处方等证据予以佐证，故对原告何东的该部分主张无法支持，医疗费：134,129.89元；（2）住院伙食补助费：30元/天×52天=1,560元；（3）后续治疗费：24,000元；（4）结合原告何东的伤情，酌定营养费20元/天，营养费：20元/天×90天=1,800元；（5）原告何东的父亲何林先同曾术志结婚时，曾术志的女儿陈秀梅和原告何东均未成年，由何林先和曾术志抚养，双方形成了扶养关系，故根据《中华人民共和国婚姻法》第二十一条和第二十七条的规定，何林先和曾术志是原告何东的被扶养人，扶养人为两人，即原告何东的残疾赔偿金：10,247元/年×20年×0.38+9,251元/年·人×11年×0.38÷2人+9,251元/年·人×19年×0.38÷2人=130,607.90元；（6）原告何东长期从事建筑业，但收入不固定，且也未举出有效证据证明最近三年的平均收入状况，故其误工费参照本地区建筑业上一年度的平均工资标准计算，因原、被告均对重新鉴定意见无异议，并被本院采纳，即原鉴定意见中的伤残等级鉴定意见已被否定，故原告何东的定残日应为重新鉴定作出之日，即2016年6月2日，同时结合四川新华司法鉴定所对原告何东误工期限的鉴定，原告何东的误工费：41,357元/年÷365天/年×180天=20,395.23元；（7）原告何东受伤后，先由被告周永洪请人护理6天，花费护理费为540元，此后由原告何东的妻子苏菊英护理，苏菊英每月工资约3,000元，故原告何东的护理费：36,000元/年·人÷365天/年×54天×1人+540元=5,866.03元；（8）交通费酌定为1,500元；（9）第一次鉴定费用2,500元；（10）重新鉴定费用3,120元。关于原告何东主张的手机损失，原告何东的受伤时间为2015年10月9日，但其提供的购机票据时间为2015年10月15日，从证据上看，购买手机的时间是在受伤之后，故对原告何东的该项主张无法支持；关于原告何东主张购买轮椅花费了430元，但其提交的付款凭证是一张“领款单”，无其他相应证据予以佐证，故对原告何东的该项主张无法采纳；至于原告何东主张因购买浴巾、纸杯等其他日常生活用品花费了部分费用，因其提供的证据均只是一个清单，无任何收款单位签字、盖章，也无相应的正式票据予以佐证，故对原告何东的该项主张亦无法采纳。综上，原告何东的合理损失为325,479.05元。2．关于原、被告之间的法律关系的认定。关于原告何东与被告周永洪之间的关系，原、被告各执一词，被告方申请出庭作证的证人也不能对原告何东是谁雇请的事实作出合理证实，但从庭审调查上看，原告何东做粉水的吊篮等由原告何东和被告周永洪的雇员共同搭建，且这些工具均系被告周永洪所有，如果原告何东不是被告周永洪雇请，被告周永洪的工人不可能在未经被告周永洪允许的情况下让原告何东使用、安装吊篮等设施，更不可能帮忙搭建，被告周永洪辩称未雇请原告何东做粉水，与常理不符，根据民事诉讼中“优势证据规则”，应认定原告何东受被告周永洪雇佣。
被告苏定荣、王国菊提供建房材料，被告周永洪提供技术和劳务，定额计算承包价款，故被告苏定荣、王国菊与被告周永洪属定作人与承揽人关系。原告何东主张房屋发包人包括被告苏小红，但原告何东未举出相应证据予以证实，应对此承担不利责任，即本院对原告何东的该项主张无法支持。3.关于原告何东的人身损害赔偿责任的承担。本次事故中，原告何东作为提供劳务的一方，其作为成年人，有长期在建筑工地上务工的经历，应对施工安全有比较谨慎的注意及处理，但其却疏忽大意或过于自信，在明知工地未设置安全网等其他防护措施的情况下贸然从事危险度较高的作业，具有一定的过错，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，原告何东应对自身损害后果的发生承担相应的法律责任。被告周永洪长期承包农村房屋建修工程，本次事故中，作为承包人的被告周永洪未对施工建筑物设置安全网等防护措施，而且被告周永洪在施工期间也未在施工现场进行监督、指导、管理，未能为雇员提供一个安全的施工环境，有效的防止或减小损害的发生，被告周永洪对此应承担相应的赔偿责任。根据《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十一条、第二十三条的规定，在村庄、集镇规划区内建修两层（含两层）以上的住宅，承担施工任务的单位应具有相应的施工资质等级证书。本案中，被告苏定荣、王国菊所修建的房屋已超过两层，其作为发包人的被告苏定荣、王国菊应当将工程发包给具有相应资质的承包单位，但被告苏定荣、王国菊在选择被告周永洪时却未对其是否具有相应资质或是否能够胜任承建工作进行审查，从而开启了危险源，加之原告何东的损害又与被告苏定荣、王国菊的选任过失存在因果关系，故被告苏定荣、王国菊应承担相应的赔偿责任至于被告苏小红在本案中是否应承担赔偿责任的问题。因本案是一个侵权责任纠纷，实施侵权行为是承担相应责任的前提，被告苏小红并非发包人，也不是直接受益人，原告何东也未举证证明被告苏小红存在侵权行为，故被告苏小红不承担赔偿责任。综上，结合原告何东、被告周永洪、苏定荣、王国菊在本次事故中的过错大小，本院认定原告何东承担25%的责任，即79,964.76元（不包含两次鉴定费用在内），被告苏定荣、王国菊承担25%的赔偿责任，即79,964.76元（不包含两次鉴定费用在内），被告周永洪承担50%的赔偿责任，即159,929.53元（不包含两次鉴定费用在内）。关于两次鉴定费用的承担，因被告周永洪、苏定荣、王国菊申请对原告何东伤残等级、护理时限、营养时限、误工时限、后续治疗费重新鉴定，本院依法委托四川求实司法鉴定所进行鉴定，且重新鉴定意见已被本院采纳，而四川求实司法鉴定所作出的五项鉴定意见与原告何东自行委托作出的鉴定意见相比，仅有一项有利于申请方，故结合鉴定的项目及产生的鉴定费用，重新鉴定费用中的五分之四，应由被告周永洪、苏定荣、王国菊根据相互之间承担的责任比例进行分担，即由被告周永洪负担1,664元，由被告苏定荣、王国菊负担832元，原告何东自行委托鉴定产生的2,500元鉴定费中的五分之一，即500元，由原告何东自行承担，余下的五分之四和重新鉴定费用中的五分之一，共计2,624元，根据事故责任人的责任比例进行分担，即由原告何东负担25%，即656元，被告周永洪负担50%，即1,312元，被告苏定荣、王国菊负担25%，即656元。从被告周永洪应承担的159,929.53元赔偿款和2,976元（1,664元+1,312元）鉴定费中扣减其应已垫付的107,540元（含2,000元鉴定费用在内）后，被告周永洪还应向原告何东赔偿55,365.53元，从被告苏定荣、王国菊应承担的79,964.76元赔偿款和1,488元（832元+656元）鉴定费中扣减其已垫付的21,120元（含垫付的1,120元鉴定费用在内）后，被告苏定荣、王国菊还应赔偿原告何东60,332.76元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定：
一、被告周永洪于本判决生效后三十日内向原告何东赔偿55,365.53元；
二、被告苏定荣、王国菊于本判决生效后三十日内向原告何东赔偿60,332.76元；
三、驳回原告何东的其他诉讼请求。如果未本按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，支付迟延履行期间的加倍债务利息。本案案件受理费4,610元，减半收取2,305元，由原告何东负担576.25元，被告周永洪负担1,152.50元，被告苏定荣、王国菊负担576.25元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。
审判员 赵小英
二〇一六年七月十八日
书记员 张凯昌 搜索“”