江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏11民终1012号上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司常州市分公司。住所地常州市和平北路**号保险大厦。负责人蒋旭，总经理。委托代理人周勇，江苏日月泰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）顾志良。被上诉人（原审被告）戎祥明。被上诉人（原审被告）戎文虎。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司常州市分公司（以下简称人保常州分公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服丹阳市人民法院（2014）丹后民初字第984号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审法院
经审理查明，2013年9月29日21时35分许，戎祥明驾驶苏L×××××号小型轿车，沿丹东公路由北向南行驶，行至丹东公路23公里60米处未按规定从右侧强行超车时与同方向顾志良驾驶的未经公安机关登记的普通二轮摩托车相撞，造成两车受损和顾志良受伤的交通事故。2013年10月26日，丹阳市公安局交通巡逻警察大队作出了戎祥明承担事故全部责任，顾志良不承担事故责任的交通事故认定书。顾志良受伤后被送往丹阳市人民医院治疗，2013年9月30日被转至江苏大学附属医疗治疗，被诊断为1、右踝关节开放性骨折脱位；2、失血性休克(代偿期)；3、右下肢软组织碾压伤伴缺损；4、右跟骨、距骨、腓骨骨折伴缺损；5、肝硬化伴脾肿大，脾功能亢进，于2013年9月30日、10月11日、10月30日分别行1、右下肢扩创+外固定架固定术；2、右下肢扩创+引流术；3、右踝及右足扩创术+持续创面负压吸引术，2013年12月28日好转出院。事故发生后，戎祥明向交警队交纳了120000元。顾志良于2014年6月27日向原审法院提起诉讼并申请对伤残等级及“三期”进行司法鉴定。根据顾志良的申请，原审法院委托了常州市德安医院司法鉴定所对顾志良的伤情进行鉴定，2014年10月14日该鉴定所作出了顾志良因道路交通事故致右跟骨、距骨、腓骨骨折脱位伴缺损遗留右踝关节功能丧失构成十级伤残；受伤后需设置的误工期以240日为宜，护理期以90日为宜，营养期宜90日为宜。顾志良变更诉讼请求具体为：要求戎祥明、戎文虎、人保常州分公司赔偿残疾赔偿金65076元，精神损失5000元，误工费36000元(3000元*12)，护理费6300元(70元/天*90天)，营养费1800元(20元/天*90天)，医疗费6000元，鉴定费2520元，交通费1000元，住院伙食补助费1620元(18元/天*90天)，轮椅器具费1000元，合计126316元。原审另查明，苏L×××××号小型轿车的车主为戎文虎，戎文虎为肇事车辆在人保常州分公司投保了交强险和第三者商业责任险(限额为100万元)，且事故发生在保险期间内。戎祥明系向戎文虎借用车车辆。事故发生后，戎祥明垫付医疗费119306.71元。原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，当公民生命健康权受到伤害时有请求赔偿的权利，本案是一起道路交通事故引发的赔偿责任纠纷，本次事故因戎祥明违法驾驶机动车所致，对丹阳市公安局交通巡逻警察大队出具的交通事故认定书予以确认。根据我国道路交通安全法的规定，交通事故首先由保险公司在交强险各项下限额范围内予以赔偿，超出交强险部分，根据相关的司法解释的规定，由戎祥明承担赔偿责任，由保险公司在商业三者险限额范围内按约定赔偿。顾志良在此次交通事故中的损失,原审法院确认如下：关于医疗费顾志良第一次住院实际花费124537.81元。原审审理过程中，人保常州分公司于2015年1月8日向原审法院申请，要求对顾志良所花医疗费用与该次事故的因果关系使用参与度进行鉴定。原审法院委托江苏大学司法鉴定所进行鉴定，该所于2015年8月21日作出被鉴定人顾志良所使用异甘草酸镁注射液，水飞蓟宾胶囊，人血白蛋白的费用与本次交通事故之间存在一定因果关系，本次外伤的参与度建议以25%为宜。碘普罗胺注射液、碘海醇注射液药物及门静脉系彩色多普勒超声辅助检查与本次外伤的因果关系难以认定，建议在本次外伤的参与度为0。其余所用药物、耗材及相关辅助检查的费用(包括江苏省医疗门诊收费票据，丹阳市人民医院门(急)诊收费收据)与本次交通事故之间存在直接因果关系，建议本次外伤的参与度为100%的鉴定结论。经原审法院审核，顾志良所花医疗费用中异甘草酸镁注射液为3073.64元；水飞蓟宾胶囊为1528.1元；人血白蛋白为7610元，合计12211.74元，原审法院确认顾志良自行承担9158.74元，原审被告承担3053元(12211.74元*25%)。碘普罗胺注射液为360元；碘海醇注射液药物为245元；门静脉系彩色多普勒超声辅助检查63元，合计668元，原审法院不予认可。故原审法院确认顾志良的医疗费用损失为114711.07元。关于顾志良第二次向原审法院提供的医疗费发票，共计5971.84元，顾志良主张另行处理，系当事人的意思自治，予以支持。关于住院伙食补助费，顾志良主张1620元(90天*18元/天)，根据顾志良住院天数，予以确认；关于营养费，顾志良主张1800元（90天*20元/天），根据鉴定结论，酌情确认为1350元(90天*15元/天)；关于误工费，顾志良主张36000元(3000元/月*12个月)，根据鉴定结论，酌情认定误工费为22897元(34346元÷12个月÷30天*240天)；关于护理费，顾志良主张6300元(90天*70元/天)，根据鉴定结论，酌情认定为5850元(90天*65元/天)；关于残疾辅助器具费1000元，予以确认，因属治疗的辅助用品，宜计算在医疗费用内；关于交通费，顾志良主张1000元，考虑到顾志良住院的具体情况，酌情认定为800元；关于鉴定费2520元，系其他诉讼费用，宜在诉讼费用中列出；关于伤残赔偿金，顾志良主张65076元，符合法律规定，予以确认；关于精神抚慰金顾志良主张5000元，因肇事车辆系全部责任且结合顾志良受伤害的程度，酌情认定为3500元。综上，顾志良的总损失为216804.07元。其中人保常州分公司在交强险各项下限额范围内赔偿120000元(医疗费项下10000元，伤残项下110000元)，其余96804.07元由人保常州分公司在商业三者险范围内赔偿。戎祥明垫付的119306.71元应由保险公司予以返还。戎文虎经原审法院合法传唤未到庭参加诉讼，依法可以缺席判决。原审法院判决：
一、中国人民财产保险股份有限常州市分公司于判决生效后10日内赔偿顾志良各项损失102021.36元(已包含返还保险公司垫付的诉讼费用520元和垫付的诉讼费用4004元)；
二、中国人民财产保险股份有限常州市分公司于判决生效后10日内返还被戎祥明垫付款114782.71元；
三、驳回顾志良的其他诉讼请求。
上诉人人保常州分公司不服上述判决，向本院提起上诉称，原审事实认定不清，请求依法改判。主要理由：本事故交警认定顾志良无责任，并不公平，请求重新进行责任划分，顾志良无行驶证、驾驶证驾驶机动车上路，具有严重过错，应当承担相应责任；医疗费应当扣除10%的非医保用药；顾志良的误工依据不足，原审认定的误工费标准过高；鉴定费与诉讼费不属于保险责任范围，原审不应判决人保常州分公司承担该项损失；被上诉人顾志良辩称，原审判决正确，请求维持原判。
被上诉人戎祥明辩称，应当以交警出具的事故责任认定为准，请求依法裁判。被上诉人戎文虎未发表答辩意见。本院对原审法院查明的事实予以确认。
本院认为，被上诉人顾志良在本次交通事故中受伤，其有权要求相关义务主体承担赔偿责任。顾志良的损失应先由上诉人人保常州分公司在交强险限额内赔偿，超出部分由人保常州分公司根据保险合同按照事故责任在商业三者险限额内予以赔偿。关于上诉人人保常州分公司认为“应当重新进行责任划分”的上诉理由，
本院认为，丹阳市公安局交通巡逻警察大队出具的《道路交通事故认定书》已考虑到“顾志良未取得机动车驾驶证，驾驶未经公安机关登记的普通二轮摩托车”的情况，但仍然认定戎祥明因为“驾驶机动车夜间行驶未能降低行驶速度，且违反规定从右侧强行超车，遇情况措施不当，是引发事故的直接原因”，而顾志良则与本事故无直接因果关系，本院对该认定书的效力予以认可，戎祥明应当承担事故全部责任，顾志良不承担事故责任。关于上诉人人保常州分公司认为“医药费应当扣除非医保用药”的上诉理由，
本院认为，上诉人人保常州分公司未能提供证据证明国家基本医疗保险的具体医药项目及替代性治疗措施，亦不能证明顾志良用药不合理和非必要，本院不予认可。关于误工费，原审按照江苏城镇居民人均可支配收入计算，并无不当，本院予以支持。关于鉴定费与诉讼费，系因案件诉讼所发生的费用，该费用应由当事人负担，原审处理并无不当，本院予以支持。故，上诉人人保常州分公司的上诉理由均不能成立。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，
判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1484元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司常州市分公司负担。本判决为终审判决。
审 判 长 樊华勇
代理
审判员 张 剑
代理
审判员 宋 涛
二〇一六年七月八日
书 记 员 张伟兰