河南省商丘市中级人民法院民 事 裁 定 书（2016）豫14民申58号再审申请人（一审被告、二审被上诉人）孟彬，男，汉族，1984年10月5日出生，农民。被申请人（一审被告、二审上诉人）孟波（曾用名孟建波），男，汉族，1972年2月16日出生，农民。被申请人（一审被告、二审上诉人）王玉东，男，汉族，1973年12月1日出生，农民。被申请人（一审被告、二审上诉人）王庆，男，汉族，1989年3月24日出生，农民。被申请人（一审原告、二审被上诉人）孟永齐，男，汉族，1985年1月29日出生，农民。被申请人（一审被告）李素杰，男，汉族，1965年1月9日出生，市民。被申请人（一审被告）刘小兰，女，汉族，1953年12月26日出生，市民。再审申请人孟彬因与被申请人孟波、王玉东、王庆、孟永齐、李素杰、刘小兰提供劳务者受害责任纠纷一案，不服（2015）睢民初字第95号民事判决及本院（2015）商民终字第1676号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。孟彬申请再审称：再审申请人不服一、二审判决申请再审，原审判决符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（二）项的规定，本案应当再审。
一、被申请人孟波、王玉东、王庆承包了涉案工程，对被申请人孟永齐的损害后果应当承担赔偿责任。1、孟永齐诉称孟波、王玉东、王庆三人承包了涉案工程。2、该工程的来源系房主刘小兰通过其外甥李素杰联系，而孟波和李素杰是朋友，这就使孟波承包该工程成为可能。3、根据孟照祥调查笔录，刘小兰录音资料，朱磊涛、王崇领、孟东洋、陈华桂当庭证词，证明孟波、王玉东、王庆承包了该工程。4、事发后，孟波已垫付医疗费5000元。
二、再审申请人与孟永齐之间形不成雇佣关系。1、孟永齐提出该主张的依据是孟波、王玉东、王庆将涉案工程分包给了孟彬，但并没有提供分包的证据。2、当庭作证的朱磊涛、王崇领、孟东洋、陈华桂的调查笔录以及房主刘小兰的录音资料，都证明孟波、王玉东、王庆是承包人，没有一个人证明孟永齐从孟彬处领取工资。
三、再审申请人与刘小兰形不成承包关系。1、孟永齐没有诉称这一事实。2、2014年9月12日刘小兰问话笔录称将工程承包给孟彬不足以认定。1、刘小兰与孟彬不认识，其不可能将工程承包给一个不认识、不知道底细的人。2、刘小兰称其外甥李素杰介绍其认识孟波，孟波又把工程介绍给孟彬不符合常理。因为孟波本身就是干这个项目的工程的，不可能有工程自己不做，再介绍给别人。3、刘小兰述称66000元工程款交给了孟彬，交给时孟波、王玉东、孟彬的父亲，还有工人在场，但并没有说李素杰在场，后又称交给其外甥李素杰了，李素杰交给了孟彬，并没有李素杰将该款转给孟彬的证据。所以无法认定该66000元工程款给了孟彬。4、刘小兰证言（2014年6月份证言材料）不能作为证据使用。该证言是代笔，证言内容与其本人2014年9月12日问话笔录相矛盾。5、王庆、孟现联证言不能作为证据使用。王庆是本案当事人，且证言系代书证言。
四、被申请人李素杰应当承担责任。1、孟永齐诉称李素杰承包了该工程，李素杰又将该工程分包给了孟波、王玉东、王庆三人。2、根据刘小兰录音资料，刘小兰称孟波说每平方给李素杰2元。3、孟东洋、陈华桂当庭证词均证明，他们工钱是按每平方18元结算的。应认定李素杰承包了该工程，继而每平方取利2元，转包给了孟波等人，其应当承担赔偿责任。
五、刘小兰应当承担赔偿责任。刘小兰房屋系两层房屋，需要一定建筑技术才能承建，刘小兰对选任对象没有把关，其外甥又进行转包，其听之任之，导致事故发生，有一定过错。
六、需要说明的问题，再审申请人确实从刘小兰处领了5000元，但不是因为承包关系领取的，而是天冷了，联系孟波后，让再审申请人先借的。不能以此推定再审申请人是承包人。综上，原审判决再审申请人承担赔偿责任错误，鉴于不懂法律，没有提出上诉。二审维持一审判决不当，请求再审本案，依法撤销原判，改判孟彬不承担赔偿责任。
本院认为，再审申请人孟彬是本案的一审被告，二审被上诉人。根据孟彬在一、二审的诉讼地位，孟彬在一审判决其承担民事赔偿责任后，没有提出上诉，依法应当视为孟彬对一审判决的认可。上诉是当事人的诉权，申请再审也是当事人的诉权，但当事人应当依法行使诉权。二审诉讼是针对上诉人的上诉理由和请求，依法进行的审理和裁判。作为二审被上诉人的孟彬，在二审审理中没有对上诉人的上诉意见进行答辩，却单独提出改判的意见，其二审诉讼行为与其没有行使上诉权的行为相悖。二审对孟彬的答辩意见不予分析评价，符合法律规定。二审依据查明的基本事实，依法判决驳回上诉、维持原判并无不当。
一、二审诉讼充分保障孟彬行使了诉讼权利，且一、二审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当。因此，孟彬申请再审的理由依法不能成立，本院不予支持。综上，孟彬的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（二）项规定的情形，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条之规定，
裁定如下：驳回再审申请人孟彬的再审申请。
审 判 长 练 凯
审 判 员 张 霞
代理
审判员 吴孝军
二〇一六年六月二十四日
书 记 员 韦璐璐