江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏07民终531号上诉人（原审原告）李志中，居民。委托代理人刘永杰，居民。被上诉人（原审被告）连云港市太阳部落太阳能科技有限公司，住所地连云港市赣榆区青口镇一沟村。法定代表人刘新利，经理。委托代理人吴新波，江苏瑞里特律师事务所律师。被上诉人（原审被告）宋忠锋，居民。
上诉人李志中因与被上诉人连云港市太阳部落太阳能科技有限公司（以下简称太阳部落太阳能公司）、宋忠锋民间借贷纠纷一案，不服连云港市赣榆区人民法院（2015）赣民初字第02991号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月9日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院查明，2012年11月21日，宋忠锋向李志中借款20万元，并由李某提供担保，没有约定还款时间和借款利息；2013年8月7日，宋忠锋向李志中借款4.9万元，约定于2013年9月3日前还清，没有约定借款利息；2014年5月1日，宋忠锋向李志中借款5.6万元，没有约定还款时间和借款利息；2015年1月7日，宋忠锋向李志中借款3.5万元，没有约定还款时间和借款利息。2015年1月7日，宋忠锋在上述4张借条上统一加盖印文为“连云港市太阳部落太阳能科技有限公司”的公章，太阳部落太阳能公司辩称，借条上所加盖公章并非该公司公章，并提供公司公章作为鉴定对比样本进行司法鉴定，南京金陵司法鉴定所出具的司法鉴定意见书表明，宋忠锋所提交4张借条上的印文不是太阳部落太阳能公司印章印文。宋忠锋为证明借条上加盖公章为该公司公章，还向法庭提交了宋忠锋与刘新利于2013年10月14日签定的协议书，协议书中约定宋忠锋负责管理公章，刘新利负责管理法人章。对此协议，太阳部落太阳能公司辩称，2013年10月17日，宋忠锋将全部股权转让给刘新利，公章也已于2014年收回。宋忠锋为证明宋忠锋借款用于连云港市太阳能生产经营，申请证人李某出庭作证。证人李某出庭证明，2012年11月21日，宋忠锋借李志中20万元用于“润林·名城国际小区”太阳能安装工程，自己为该笔借款提供担保。另查明，太阳部落太阳能公司成立于2007年9月12日，原法定代表人为宋忠锋。2013年10月17日，宋忠锋将全部股权转让给刘新利，公司法定代表人变更为刘新利。该公司上述变更事项在连云港市赣榆区市场监督管理局进行了登记备案。公司营业执照（2013年12月2日颁发）显示公司类型为有限责任公司（自然人独资）。一审诉讼中，李志中为申请保全太阳部落太阳能公司在江苏润林投资置业有限公司的工程款40万元，支出保全费2520元。宋忠锋为向连云港市太阳能司、宋忠锋主张权利曾于2015年2月2日向原审法院起诉，因太阳部落太阳能公司认为，本案宋忠锋涉嫌诈骗罪而申请移送连云港市赣榆区公安局，原审法院于2015年4月9日移送移送连云港市赣榆区公安局，后连云港市赣榆区公安局将该案退回原审法院。原审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。宋忠锋向李志中共计借款34万元，事实清楚，证据充分。借款发生后，宋忠锋一直未履行还款义务，应当承担继续履行还款义务并支付利息的违约责任。对宋忠锋要求宋忠锋偿还34万元及利息的诉讼请求，原审法院予以支持。宋忠锋于2015年1月7日在借条上加盖印文为“连云港市太阳部落太阳能科技有限公司”的公章时，太阳部落太阳能公司法定代表人已经于2013年10月17日变更为刘新利，宋忠锋全部股权也于此时转让给刘新利，宋忠锋未经太阳部落太阳能公司授权许可，无权再使用该公司公章。虽然宋忠锋与刘新利在2013年10月14日所签定的协议书中约定宋忠锋负责管理公章，但在宋忠锋将全部股权转让给刘新利、公司法定代表人变更为刘新利后，宋忠锋未经公司许可已无权管理公司公章，而太阳部落太阳能公司辩称公章已于2014年收回，且借条上所加盖公章印文不是该公司公章印文。综合上述事实，原审法院认定太阳部落太阳能公司不是本案借款主体。证人李某出庭陈述称，宋忠锋借李志中20万元用于“润林•名城国际小区”太阳能安装工程，因李某是该笔借款的担保人，与本案有利害关系，对此证言，原审法院不予采信。综上，对宋忠锋要求太阳部落太阳能公司承担还款责任的诉讼请求，原审法院不予支持。一审庭审中，双方分别提交的“润林·名城国际小区”太阳能热水器制作安装工程合同书和该小区太阳能热水器制作安装工程合同补充协议以及中国银行印鉴卡等证据与本案没有关联性，原审法院不作审查。关于宋忠锋个人出具的证明，因其没有出庭，且李志中对证明内容不予认可，原审法院对此证明不予采信。原审法院遂判决：
一、宋忠锋应于判决发生法律效力之日起十日内向李志中支付借款本金34万元及利息（本金29.1万元自2015年2月2日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期同档贷款基准利率的计算；本金4.9万元自2013年9月4日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期同档贷款基准利率的计算）；
二、驳回李志中要求太阳部落太阳能公司承担还款责任的诉讼请求。
上诉人李志中不服上述判决，向本院上诉称，原审判决被上诉人太阳部落太阳能公司不承担还款责任是错误的。首先，被上诉人宋忠锋与太阳部落太阳能公司的法人代表刘新利是亲属关系；其次，被上诉人宋忠锋只是将公司法定代表人变更为刘新利，但并没有将所有股份转让给刘新利，而是由宋忠锋继续持有70%的股份，他们向法庭提供虚假材料，不排除恶意串通及欺诈可能；第三，被上诉人宋忠锋向上诉人借款，是用于太阳部落太阳能公司在“润林•名城国际小区”太阳能安装工程的；第四，被上诉人宋忠锋与刘新利合作期内，对外使用的公章均应该是真的。综上，请求二审法院查明事实，依法改判或发回重审。
被上诉人太阳部落太阳能公司答辩称，原审判决认定事实清楚，判决恰当，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人宋忠锋未作答辩。原审法院查明的基本事实清楚，本院予以确认。
本院认为，合法的借贷关系受法律保护。被上诉人宋忠锋向上诉人李志中共计借款34万元，事实清楚，证据充分。借款发生后，宋忠锋一直未履行还款义务，应当承担继续履行还款义务并支付利息的违约责任。原审法院根据查明的案件事实，依法作出的判决并无不当，本院予以支持。关于上诉人李志中提出的太阳部落太阳能公司应当承担还款责任的上诉理由，
本院经审查认为，2015年1月7日，被上诉人宋忠锋在借条上加盖印文为“连云港市太阳部落太阳能科技有限公司”的公章时，该公司法定代表人已经在2013年10月17日变更为刘新利，被上诉人宋忠锋在未经公司授权许可情况下，无权再使用该公司公章。另外，借条上所加盖公章印文，经鉴定亦不是该公司公章印文。原审法院认定太阳部落太阳能公司不是本案借款主体是正确的，本院予以支持。上诉人提出的上诉理由无事实和法律依据，本院不予采信。综上，原审判决认定事实清楚，判决恰当，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，
判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6400元（上诉人已预交），由上诉人李志中负担。本判决为终审判决。
审判长 安述峰
审判员 谭晓春
审判员 汪家元
二〇一六年六月十二日
书记员 殷 然法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或变更；(三)原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 来源：百度“”