广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0306民初8738号原告（互为原被告）刘国华，男，汉族，1971年出生，身份证住址河南省方城县。委托代理人童柏青，广东国晖律师事务所律师。被告（互为原被告）深圳市双泉科技有限公司，住所深圳市宝安区。法定代表人谢红霞。委托代理人余庚洋，河南浩星律师事务所律师。
原告深圳市双泉科技有限公司与被告刘国华劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由
代理
审判员刘静涛独任审判，适用简易程序公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。（一）本案相关情况双方对以下事项无争议：入职时间：2014年10月27日。受伤情况：2014年11月10日，原告在工作中受伤，2014年11月10日至2015年1月2日在深圳复亚医院住院治疗53天，住院期间陪护1人；2015年9月21日至2015年9月26日，原告在深圳市宝安区沙井人民医院住院治疗，共计5天，住院期间陪护1人；2015年10月9日至2015年10月15日，原告在深圳市宝安区沙井人民医院住院治疗，共计6天，住院期间陪护1人。工伤认定情况：2015年1月27日，原告被认定为工伤，并经鉴定为工伤八级，医疗终结期延长至2015年12月18日。劳动合同签订情况：双方签订了书面劳动合同。
五、原告的仲裁请求：1.被告向原告支付2014年11月至2015年11月期间停工留薪期工资22805.18元；2.被告向原告支付2014年11月10日至2015年11月15日的护理费；3.被告向原告支付医疗费1904.58元；4.被告向原告支付一次性伤残补助金37265.36元、一次性伤残就业补助金50816.4元、一次性工伤医疗补助金13551.04元；5.被告向原告支付住院伙食补助费4480元；6.被告向原告支付律师费6000元；7.被告向原告支付鉴定费600元；8.被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金10163.28元；9.解除原被告之间的劳动合同。
六、仲裁结果：1.被告于裁决生效之日起五日内向原告支付解除劳动合同经济补偿金5081.64元、一次性伤残补助金34438.8元、一次性伤残就业补助金46962元、一次性工伤医疗补助金12523.2元、工伤期间工资21011.6元、住院伙食补助费3584元、律师费4853.81元；2.驳回原告的其他仲裁请求。
七、原告的诉讼请求：1.确认解除劳动关系并支付解除劳动合同的经济补偿金5081.64元；2.被告向原告支付停工留薪期工资22805.18元；3被告向原告支付护理费10387.73元；4.被告向原告支付医疗费1904.58元；5.被告向原告支付一次性伤残补助金37265.36元、一次性伤残就业补助金50816.4元、一次性工伤医疗补助金13551.04元；6.被告向原告支付住院伙食补助费4480元；7.被告向原告支付律师费6000元；8.被告向原告支付鉴定费600元。
八、被告的诉讼请求：被告无需向原告支付解除劳动合同经济补偿金5081.64元、一次性伤残补助金34438.8元、一次性伤残就业补助金46962元、一次性工伤医疗补助金12523.2元、工伤期间工资21011.6元、住院伙食补助费3584元、律师费4853.81元。双方有争议的事项：
九、工伤待遇：予以支持。《广东省工伤保险条例》第五十七条规定，用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。用人单位按照规定补缴应当缴纳的工伤保险费和滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位按照本条例的规定支付新发生的费用。本案原告已经被认定为工伤并被评定为伤残八级以及医疗终结日期为2015年12月18日，原告理应享受相应的工伤待遇。原告主张由于被告在原告发生工伤后才为其缴纳社保，导致其应当享受的工伤待遇遭到社保基金拒付，虽然被告对此予以否认，但对此并未提供有效证据予以证实，故原告应当享受的工伤待遇由被告支付。原被告双方确认原告2014年10月27日至2014年11月10日期间的工资为1385.9元（450.2元+935.7元），上述期间共计15天，则本院酌定原告受伤前的月平均工资为2771.8元（1385.9元×2）。则原告主张的2014年11月11日至2015年11月期间停工留薪期工资为35097.7元{2771.8元/月×12个月+2771.8元/月-935.7元}，抵扣被告已经支付的19485元，则还需支付15612.7元。由于原告工伤住院治疗64天，原告主张按照70元/天计付住院伙食补助费，本院予以支持，经计算为4480元（70元/天×64天）。被告主张其已为原告住院期间购买外卖，无需支付住院伙食补助费，但对此并未提供证据予以证实，且原告也予以否认，故对该抗辩本院不予采纳。医嘱记载住院期间需陪护1人，原告主张按照2015年度广东省交通事故损害赔偿标准中居民服务业年收入58431元作为计算护理费的标准，本院予以采纳，经计算为10245.44元（58431元/年÷365天/年×64天）。2015年8月11日至2015年10月27日期间原告治疗发生的医疗费1904.58元，有票据为证，本院予以采纳，该款被告应当支付给原告。原告主张劳动能力鉴定费600元，并提供了票据为证，本院亦予以采信，该款被告应当支付给原告。《广东省工伤保险条例》第三十四条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第六十六条规定，本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受××前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。因原告的月工资低于上年度深圳市职工平均工资5218元/月的60%，按照上年度深圳市职工平均工资5218元/月的60%计算，即一次性伤残补助金34438.8元（3130.8元/月×11个月）、一次性伤残就业补助金46962元（3130.8元/月×15个月）、一次性工伤医疗补助金12523.2元（3130.8元/月×4个月）。
十、解除劳动关系的经济补偿金：予以支持。原告在2016年3月4日仲裁庭审当庭提出被迫解除劳动关系，该诉请已经劳动仲裁审理及裁决，本院依法予以审理。被告没有足额发放工伤治疗期间的工资给原告，因此原告提出被迫解除劳动关系成立，被告应当向原告支付被迫解除劳动关系的经济补偿金4157.7元（2771.8元/月×1.5个月）。
十一、律师费：5000元。关于用人单位应否支付劳动者已支出的律师代理费问题。根据《深圳经济特区和谐劳动关系条例》第五十八条的规定，劳动争议案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元，超过五千元的部分，由劳动者承担。本案中，劳动者的诉讼请求并未全部获得支持，故应按其诉讼请求成立部分占其全部诉讼请求的比例确定用人单位应支付的金额，故经计算为5168.97元，超过5000元的部分，本院不予支持。（二）裁决结果综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第三十五条、第五十七条、第六十六条、第六十七条，《深圳经济特区和谐劳动关系条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，
判决如下：
一、确认原告刘国华与被告深圳市双泉科技有限公司之间的劳动关系于2016年3月4日解除；
二、被告深圳市双泉科技有限公司应于本判决生效之日起五日内向原告刘国华支付2014年11月11日至2015年11月期间停工留薪期工资差额15612.7元；
三、被告深圳市双泉科技有限公司应于本判决生效之日起五日内向原告刘国华支付一次性伤残补助金34438.8元、一次性伤残就业补助金46962元、一次性工伤医疗补助金12523.2元；
四、被告深圳市双泉科技有限公司应于本判决生效之日起五日内向原告刘国华支付医疗费1904.58元；
五、被告深圳市双泉科技有限公司应于本判决生效之日起五日内向原告刘国华支付住院伙食补助费4480元；
六、被告深圳市双泉科技有限公司应于本判决生效之日起五日内向原告刘国华支付护理费10245.44元；
七、被告深圳市双泉科技有限公司应于本判决生效之日起五日内向原告刘国华支付解除劳动关系的经济补偿金4157.7元；
八、被告深圳市双泉科技有限公司应于本判决生效之日起五日内向原告刘国华支付律师费5000元；
九、驳回原告刘国华的其他诉讼请求；
十、驳回被告深圳市双泉科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由被告深圳市双泉科技有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于深圳市中级人民法院。
代理
审判员 刘 静 涛
二〇一六年六月三日
书 记 员 黄天明（兼）
书 记 员 林 倩附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《广东省工伤保险条例》第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第三十五条计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。第五十七条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。用人单位按照规定补缴应当缴纳的工伤保险费和滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位按照本条例的规定支付新发生的费用。第六十六条本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受××前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。第六十七条用人单位为职工办理工伤保险参保手续次日起，在规定的缴费周期内缴纳工伤保险费的，该参保职工发生工伤，由工伤保险基金按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第1页共13页 来源：