福建省三明市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）闽04民终516号上诉人（原审被告）张某，女。委托代理人林苏、林婧，福建紫阳律师事务所律师被上诉人（原审原告）陈某，男。委托代理人黄龙华，北京地平线（福州）律师事务所律师。委托代理人辛佳恩，北京地平线（福州）律师事务所实习律师。
上诉人张某与被上诉人陈某离婚纠纷一案，不服福建省尤溪县人民法院（2015）尤少民初字第78号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张某及委托代理人林苏，被上诉人陈某的委托代理人黄龙华、辛佳恩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审查明，2002年5月间，原告陈某与被告张某自行相识。同年12月间，双方确立恋爱关系；2009年7月2日，到福建省三明市民政局办理结婚登记。原、被告双方至今未生育子女。原、被告登记结婚仅几日，原告便出国劳务，双方难得相聚共同生活，以致夫妻间缺乏应有沟通和交流，影响了夫妻感情。2013年6月21日，原告陈某诉至法院要求与被告张某离婚，2013年11月28日被法院判决驳回原告的诉讼请求；2015年6月15日原告陈某再次诉至法院要求与被告张某离婚，至开庭审理前，原、被告双方无共同生活。上述事实，有原告的庭审陈述及原告提供的结婚证、（2013）尤民初字第1330号民事判决书等证据证实。原审法院认为，原告陈某因与被告张某在生活中存在的矛盾，于2013年6月21日向法院提起离婚诉讼，经法院判决不准离婚后，被告张某与原告陈某未能进行有效的沟通，并分居生活至今。根据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第三款第（四）项，因感情不和满二年的，应准予离婚，故原告陈某关于要求与被告张某离婚的诉讼请求，予以支持。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第三款第（四）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：准予原告陈某与被告张某离婚。案件受理费245元，由原告陈某负担。宣判后，上诉人张某不服，向本院提出上诉称，上诉人与被上诉人于2002年相识恋爱，2009年办理结婚登记。被上诉人于2014年至2015年期间，向第三人汇款人民币196480元，被上诉人与第三人同居，并办理订婚手续，被上诉人支付人民币30万元作为订婚聘礼。于2015年5月12日生育一子，明显违背婚姻法相关规定。原审未认定上述事实，请求二审发回重审。
被上诉人陈某答辩称，一审多次通知上诉人到法院领取诉讼材料，上诉人均答应，但未领取。一审法院到上诉人老家向其父母送达应诉材料及开庭传票，上诉人父母签收后，又以上诉人未与其父母同住为由，称其父母签收无效。上诉人在一审故意不到庭参加诉讼，故意不向法庭提交证据及答辩，应视为放弃举证及抗辩的权利，一审缺席审理并作出判决合法。上诉人二审提交的照片、录音及录像资料等证据，恰恰能说明被上诉人长期在国外打工，双方长期分居，偶尔打电话也是争吵不休，无法沟通交流，双方夫妻感情完全破裂，已无和好可能。一审判决双方离婚是正确的，请求二审维持原判。在二审期间，上诉人提供身份证、出生医学证明、病历、出院记录、分娩记录、照片、汇款单、录音及录像资料等证据，证明上诉人的身份，被上诉人与王某金于2015年5月12日生育一子，取名陈某轩，被上诉人与王某金一家三口已经生活在一起，被上诉人于2014年至2015年婚姻关系存续期间，共向第三人王某金汇款人民币196480元，被上诉人与王某金已同居生活，按农村习俗办理订婚手续，给付彩礼人民币30万元，并为儿子陈某轩办满月酒等事实。被上诉人陈某质证认为，案外人王某金的医疗隐私，上诉人未经王某金同意，擅自取证，侵害了王某金医疗隐私权，属非法证据，应不予采信；汇款单不是银行汇款凭证，没有银行盖章，也没有汇款人签字，系上诉人自行打印材料。2015年8月上诉人纠集他人到被上诉人父母家，胁迫上诉人作出不真实意思表示并录音。2016年2月上诉人纠集多人到被上诉人父母家，抢走电脑及其他证件材料，从电脑中获取照片、录像系通过暴力手段获取，属非法证据，不能采信。
本院认为，上诉人二审提供的证据未经一审举证、质证、认证，本院不予认证不能作为定案依据。
经审理查明，双方当事人对一审查明的事实无异议，本院予以确认。双方当事人争议焦点：本案是否发回重审；夫妻感情是否破裂。
本院认为，一审已穷尽送达方式，以公告方式送达并缺席审理符合法律规定，上诉人应当到庭参与诉讼而未到庭视为放弃诉讼的权利，上诉人应当在一审提交证据而未提交，却以在二审提交证据作为发回重审理由不能成立，本院不予采纳。考虑上诉人与被上诉人从恋爱到结婚相处时间较长，有一定感情基础，上诉人不愿离婚，有继续和好的愿望，本院予以支持。原判认定事实清楚，但认定夫妻感情破裂不当，予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，
判决如下：
一、撤销尤溪县人民法院（2015）尤少民初字第78号民事判决；
二、驳回被上诉人陈某请求离婚的诉讼请求。二审案件受理费245元，由上诉人张某负担。一审案件受理费按一审判决执行。本判决为终审判决。
审 判 长 郭 婕
审 判 员 邓水清
代理
审判员 曾雪梅
二〇一六年六月二日
书 记 员 陈丽媛附法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 来自