新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）乌中民四初字第151号
原告：新疆文龙房地产开发有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市水磨沟区。
法定代表人：董文龙，该公司总经理。
委托代理人：高稚，新疆成长律师事务所律师。
委托代理人：崔文婷，新疆成长律师事务所律师。
被告：新疆银冠房地产开发有限公司，住所地乌鲁木齐市经纪技术开发区。
法定代表人：周异，该公司董事长。
委托代理人：杨鹏飞，新疆久印铭正律师事务所律师。
原告新疆文龙房地产开发有限公司（以下简称文龙公司）与被告新疆银冠房地产开发有限公司（以下简称银冠公司）建设用地使用权转让合同纠纷一案，本院于2015年12月8日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告文龙公司的委托代理人高稚、被告银冠公司的法定代表人周异及其委托代理人杨鹏飞到庭��加诉讼，本案现已审理终结。
原告文龙公司诉称，2013年9月，我方与被告银冠公司达成《转让协议》，该协议约定，银冠公司将征用新疆南湖实业（集团）有限责任公司（以下简称南湖集团）位于乌鲁木齐市昆仑东路旁的建设用地13.6亩（挂牌号2008-C-132号）转让给我方。转让价款为70000000元，第一笔付30000000元，余款在该地块“招牌挂”公示后三个工作日内支付。我方支付了30000000元。2015年4月20日，由于该地块未办理至我方名下，《转让协议》未能履行，双方签订了《协议解除确认书》。该确认书约定银冠公司分两次退还我方30000000元，如未能按约定时间退款，被告银冠公司承担银行贷款利息的4倍的违约金。银冠公司返还5000000元后剩余款项拒不履行。我方要求银冠公司返还转让款25000000元及利息4875000元。
被告银冠公司辩称，我方与文龙公司签订的《转让协议》仍在履行期间，正在办理“招牌挂”手续，我方认为《转让协议》可以继续履行。文龙公司主张返还转让款及支付利息无事实依据。
经审理查明：2013年9月，文龙公司与银冠公司签订了一份土地使用权《转让协议》。该协议约定：银冠公司将征用南湖集团位于乌鲁木齐市昆仑东路旁的建设用地13.6亩（挂牌号2008-C-132号）转让给文龙公司，转让价款为70000000元。价款分两次付清，第一笔付30000000元，余款在该地块“招牌挂”公示后三个工作日内支付。2013年9月24日，文龙公司向银冠公司分三笔分别支付了1000000元、25000000元和4000000元，共计30000000元。在履行过程中，2015年4月20日，双方签订了《协议解除确认书》。该确认书约定：双方签订《转让协议》中约定转让地块，因特殊原因导致该地块至今未能办理到文龙公司名下，双方一致同意解除于2013年9月签订的《转让协议》，银冠公司在签订《协议解除确认书》当日退还5000000元，余款25000000元于2015年6月30日退还。如银冠公司未能在约定的时间付款，愿意承担未付款金额银行贷款四倍利率的违约金。如违约超过三个月时，《转让协议》继续有效，将该宗地办理至文龙公司名下。2015年4月23日，银冠公司向文龙公司电汇了5000000元，余款未归还。另查明，双方在庭审中均认可，案涉土地使用权仍在南湖集团名下，银冠公司起诉前未以“招牌挂”的方式取得土地使用权。本院于2016年4月27日通知双方到庭调解，因双方对付款期限及利息承担有分歧，没有达成调解协议。以上事实，由《转让协议书》、《协议解除确认书》、转账支票存根、汇款凭证及庭审笔录为证。
本院认为，最高人民法院《关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用��律问题的解释》第九条：“转让方未取得出让土地使用权证书与受让方订立合同转让土地使用权，起诉前转让方已经取得出让土地使用权证书或者有批准权的人民政府同意转让的，应当认定合同有效”，第十条：“……未能取得土地使用权的受让方请求解除合同、赔偿损失的，按照《中华人民共和国合同法》的有关规定处理。”本案中，文龙公司与银冠公司签订土地使用权《转让协议》，文龙公司依约定支付了第一笔转让款。银冠公司起诉前未取得土地使用权。在履行过程中，双方于2015年4月20日又签订了《协议解除确认书》，约定解除《转让协议》。《协议解除确认书》系双方当事人真实意思表示，符合法律规定，应为有效合同，对双方均具有约束力。银冠公司依照《协议解除确认书》的约定仅返还给文龙公司5000000元，余款至今未返还，应当承担合同约定的违约���任。该《协议解除确认书》中约定文龙公司如不能按期返还转让款，需承担银行同期贷款利率四倍的违约金。该约定不违反法律规定。银冠公司主张的利息4875000元实际是该确认书中约定的违约金，并按10个月期限计算。因此，文龙公司依据《协议解除确认书》中的约定，要求银冠公司承担返还转让款及承担利息（损失）的诉讼请求有事实及法律依据，本院予以支持。因双方在《协议解除确认书》中已明确约定退还转让款，在实际履行中银冠公司也按照约定退还了部分转让款，故银冠公司称可以继续履行《转让协议》，不同意返还转让款及支付违约金的答辩理由不能成立，对其答辩理由本院不予采信。依照最高人民法院《关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条第二款、《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百零七条之规定，��决如下：
一、被告新疆银冠房地产开发有限公司返还原告新疆文龙房地产开发有限公司转让款25000000元；
二、被告新疆银冠房地产开发有限公司向原告新疆文龙房地产开发有限公司支付违约金4875000元（25000000元×4.875‰×4倍×10个月）。以上款项合计后，被告新疆银冠房地产开发有限公司应向原告新疆文龙房地产开发有限公司支付29875000元，于本判决生效后十日内付清，逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案请求标的29875000元，核定给付金额29875000元，占请求标的100%，案件受理费191175元、财产保全费5000元（原告已预交），共计196175元，由被告新疆银冠房地产开发有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院（如上诉期限届满七日内仍未交纳二审案件受理费，按自动撤回上诉处理）。
审 判 长 唐晓元
审 判 员 曾 敏
人民陪审员 张 华
二〇一六年五月三十日
书 记 员 焦 玉 来源：百度搜索“”