湖南省湘潭市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）潭中民一初字第45号原告罗勤红。委托代理人刘湘贵，湖南湘剑律师事务所律师。被告陈晨。委托代理人齐姿。第三人湘潭市金荣房地产开发有限公司，住所地湖南省湘潭市雨湖区韶山东路27号。法定代表人胡智，该公司董事长。
原告罗勤红诉被告陈晨、第三人湘潭市金荣房地产开发有限公司（以下简称金荣房产公司）申请执行人执行异议之诉一案，本院于2015年9月6日立案受理后，依法由
审判员任莉担任
审判长，与
审判员曾波毅、
代理
审判员周尧组成合议庭，代理
书记员严冰彬担任记录，于2015年10月15日公开开庭审理了本案，原告罗勤红及其委托代理人刘湘贵、被告陈晨的委托代理人齐姿到庭参加诉讼，第三人金荣房产公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告罗勤红诉称：金荣大厦由原告施工，于2010年3月8日开工，因金荣房产公司一直拖欠原告建设工程进度款，原告于2012年9月在湘潭市中级人民法院起诉，同时申请查封了由原告承建、产权归金荣房产公司所有的36套房产（2014年11月，对这些房子进行了续查封），其中就包括本案诉争的房子。该案在执行中，被告提出执行异议，2015年8月4日，原告收到法院送达的（2015）潭中执异字第30号执行裁定书，原告认为该裁定认定事实错误，适用法律错误。
一、关于适用法律错误。法院查封涉案房产时，房产登记人是金荣房产公司，被告并非该财产的产权人，被告只对该房产拥有债权。因原告是金荣大厦的实际施工人，查封的又是门面，被告并非消费者，依据《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》法释﹝2002﹞16号第1条、第2条规定，原告就该门面享有工程价款优先受偿权。按照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》法释〔2015〕10号第27条、第29条规定，应对被告提出的排除执行异议不予支持。
二、关于认定事实错误。首先，被告没有支付全部价款。被告只支付了部分购房款，关于被告提交的1236号、2039号房金荣房产公司售后返租的租金52350元、28898元收据，执行裁定认为该款是“金荣房产公司一次性返还从签订商铺委托经营管理合同之日至三年到期日由金荣房产公司垫付的租金收益”，应算被告支付的剩余房款。对此，原告认为，收条显示是被告收取金荣房产公司的租金，不能视为被告支付的购房款。2010年12月金荣大厦整个主体框架还只建设一半，被告就从金荣房产公司收取了所谓租金，可见，执行裁定认定事实错误。其次，被告没有实际占有房屋。执行裁定认定被告实际占有房屋的依据是租金收条，然而2010年12月整个楼盘主体框架还只建设一半，不可能出租，更不可能实际占有。所谓“租金”实际上是金荣房产公司违反建设部颁布的《商品房销售管理办法》第11条规定，对未竣工的商品房采取售后返租，非法吸收公众存款搞的“高利息”而已。所以该“租金”根本不能作为认定“实际占有”、“全部支付房款”的依据。本案涉及的房屋是门面，原告享有优先受偿权，不论被告是否实际占有，是否全部交付房款，人民法院都应依据法释﹝2002﹞16号第1条、第2条规定，以及法释﹝2015﹞10号第27条、第29条规定驳回被告异议。综上所述，争议的门面即金荣大厦A栋一层1236号、二层2039号房屋的产权是金荣房产公司的，被告不享有足以排除强制执行的权益，请求人民法院判令对执行标的金荣大厦A栋一层1236号、二层2039号房屋许可执行，并由被告承担诉讼费用。
被告陈晨辩称：被告于2010年12月30日、2011年10月23日在金荣房产公司购买了一层1236号、二层2039号房产，并于当日签订了《商品房买卖合同》和《商铺委托经营管理合同》，同时支付了购房总金额（含商铺承租方预付的三年租金）。2015年6月25日，被告和其他业主共同将该商品房委托湘潭市红叶窗帘城经营管理有限公司经营。
一、湘潭市中级人民法院2015年7月中止执行金荣房产公司开发的位于湘潭市雨湖区韶山东路三桥布市二期金荣大厦A栋一层1236号、二层2039号房产，事实清楚，证据充分，适用法律准确，应依法维持。被告在法院查封之前已与金荣房产公司签订合法有效的书面买卖合同，在法院查封之前已合法占有该不动产，并在购房后将该房以委托经营管理方式出租至今。被告已支付了全部购房款，并且自签订商品房买卖合同后，一直催促金荣房产公司签订电子版合同，甚至要求其出具书面证明书，证明被告一直要求办理过户登记。因此本案的事实符合法律规定的情形，被告的权利能够排除原告执行。
二、被告为消费者，与金荣房产公司没有任何债务关系，根据法释〔2002〕16号第2条规定：“消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项后，承包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人”。被告已经支付了全部购房款，并实际占有了房产。请求人民法院驳回原告的诉讼请求。第三人金荣房产公司没有向本院陈述其意见。原告罗勤红为支持其诉讼请求，向本院提交了下列证据：证据一、原、被告的身份信息证明，拟证明原、被告主体资格；证据二、（2015）潭中执异字第30号执行裁定书及其送达回证一份，拟证明原告在收到该执行裁定后，在规定时间内提起诉讼；证据三、（2012）潭中民一初字第13-1号和（2014）潭中执字第151号协助执行通知书各一份，拟证明：1、在2012年9月26日工程还没有竣工验收的时候原告就申请法院查封了房产，包括本案诉争的房产，2014年是对之前查封的房产继续查封，原告是第三轮候查封人；2、被告没有对前面的申请查封人提起诉讼，是对原告优先受偿权的认可，原告从工程尚未验收的时候就一直对本案诉争房产主张优先受偿权；证据四、（2012）潭中民一初字第13号民事判决书一份，拟证明本案所涉工程项目2010年3月8日开工，2012年9月25日原告起诉金荣房产公司，申请查封房产时，工程尚未竣工验收，原告一直在主张优先受偿权；证据五、施工日志，拟证明2011年9月6日才施工到20层和22层，整个工程为30层。被告陈晨对原告提供的证据质证认为：对证据一、二没有异议；对证据三的真实性没有异议，但不认可其证明目的，因为被告在2012年没有收到任何房屋被查封的通知，到2014年贴出执行通知被告才知道房屋被查封；对证据四、五，不能达到原告的证明目的，被告购买的是A栋1、2层楼，原告所说的栋数被告不知情。被告陈晨为支持其抗辩理由，向本院提交了下列证据：证据一、《湘潭日报》2008年11月4日第4版、金荣·国际商品城销售广告，拟证明被告看到公开发布的报纸广告，当时并有市领导出席开盘仪式，房屋属于预售，符合法律规定；证据二、被告与第三人金荣房产公司签订的《商品房买卖合同》二份、金荣房产公司出具的收取购房款的收据三张、被告与第三人金荣房产公司签订的《商铺委托经营管理合同》二份、被告出具的租金收条、被告与湘潭红叶窗帘城经营管理有限公司签订的《商铺委托管理合同》二份，拟证明被告陈晨2010年合法购买本案所涉房屋并且合法占有出租，享有物权；证据三、第三人金荣房产公司于2015年7月1日出具的《证明》一份，拟证明当时未办理电子合同的责任在于金荣房产公司，被告一直在要求办理；证据四、阳利飞、唐立、唐震等七人出具的《证明》及银行账户明细表各一份，拟证明被告一直在收取本案所涉房屋的租金；证据五、案外人万利与金荣房产公司签订的《商品房买卖合同》、《商铺委托经营管理合同》以及相关票据，拟证明办理了电子合同备案的其他人的购房程序和被告是一样的，被告购买房屋是真实的；证据六、金荣大厦主体照片、三桥布市二期共4楼的照片以及被告所购房产的照片，拟证明本案所涉房屋目前还在经营，被告还在收取租金。原告罗勤红对被告提交的证据质证认为：对证据一的真实性、合法性有异议，对证明目的有异议，第三人的行为是售后返租，违反建设部《商品房销售管理办法》相关规定，商品房买卖不得售后返租；对证据二中的《商品房买卖合同》及收据的三性均有异议，双方都没有签署日期。被告购买的是门面，不属于消费者。关于付款方式和期限，合同约定是一次性支付全部价款，并没有约定租金从购房款中扣除，故被告并未一次性支付全部价款。对被告与第三人金荣房产公司签订的《商铺委托经营管理合同》的真实性没有异议，对其合法性、关联性有异议，签订合同时商品房还没有开建，不可能出租。对被告出具的租金收据，没有收款人和支付人的名字，证据中都是转账、借支，并不是支付租金。这是非法租赁，构成不当得利。1236号房应该支付的购房款为193888元，但收据只有141580元，2039号房应该要支付107029元，但收据只有78131元。对其中的《商铺委托管理合同》真实性没有异议，对其合法性、关联性有异议；证据三是证人证言，证人应出庭接受质询，对其真实性、合法性、关联性均有异议；对证据四真实性无异议，对合法性、关联性均有异议，该证据也属于证人证言，证人要出庭接受质询；对证据五的真实性无异议，对合法性、关联性均有异议，原告保留对这些房子提起诉讼的权利；对证据六的真实性无异议，合法性、关联性有异议，不能证明被告的房屋在使用。第三人金荣房产公司没有向本院提交证据，也未对原、被告提交的证据质证。本院对原、被告提交的证据分别认证如下：原告罗勤红提交的证据一、二，被告陈晨没有异议，本院予以采信；对证据三、四的真实性予以认可，该证据系本院相关部门制作，可以作为认定本案相关事实的依据，但该二份证据均无法反映原告自双方约定的竣工日期起一直行使优先受偿权的情况；证据五来源于原告与金荣房产公司建设工程施工合同一案的证据材料，本院对其真实性予以认定。被告陈晨提交的证据一中的报纸和广告本身不能证明本案所涉工程项目的合法性；证据二中的《商品房买卖合同》有第三人金荣房产公司的合同专用章以及法定代表人签名，对其真实性本院予以确认。对证据二中其他证据的真实性亦予以认可，对其证明目的需结合本案其他证据及案情再做认定；证据三系本案第三人金荣房产公司出具，加盖该公司公章并由法定代表人签名，属于案件当事人的陈述，并非证人证言，本院对此予以采信；证据四中的《证明》属于证人证言，证人没有出庭作证，银行交易表不能证明是何种款项的流动以及交、收款人的情况，故本院不予采信；对被告提交的证据五、六的真实性予以认可。
经审理查明：原告罗勤红于2012年9月25日以金荣房产公司为被告依法向本院提起建设工程施工合同纠纷之诉。在诉讼过程中，罗勤红于2012年9月26日提出财产保全申请，本院作出（2012）潭中民一初字第13-1号民事裁定，查封、扣押、冻结金荣房产公司价值30000000元的财产或权利，并据此向湘潭市房产管理局依法送达（2012）潭中民一初字第13-1号协助执行通知书，查封了登记在金荣房产公司名下坐落于湘潭市雨湖区韶山东路三桥布市二期金荣大厦A栋、B栋包括本案诉争房屋在内的房屋若干。原告罗勤红在提起该建设工程施工合同之诉时，提出如下诉讼请求：1、请求判令解除原、被告签订的合同；2、请求判令被告返还信誉押金7000000元；3、请求判令被告偿付原告的工程款和赔偿原告的经济损失13000000元（实际工程款、实际损失额申请鉴定后确定）；4、请求确认原告在对被告拥有的债权范围内对所承建的金荣大厦世纪外滩有优先受偿权；5、请求判令本案的诉讼费用、鉴定费、财产保全费等支出由被告承担。2012年10月25日，原告罗勤红就该案提出增加和变更诉讼请求，增加和变更后的诉讼请求是：1、请求判令被告支付原告工程款18371400元；2、请求判令被告归还原告信誉押金7000000元；3、请求判令被告支付原告签证增加的费用409928元；4、请求判令被告支付原告新增空调落水管及主楼和副楼的连接体工程量费用1000000元；5、请求判令被告支付原告因本工程钢材用量超出合同约定487.593吨而增加的钢材费2194169元；支付原告本工程钢材基价4500元T正5%以外的调价1850670元；6、请求判令被告按照《补充协议》第六条约定支付原告混凝土涨价的费用1064415元；7、请求判令被告支付原告因被告拖欠工程进度款、拒绝归还信誉押金而导致工期延误12个月（时间算到2013年9月）而增加的工程费用1940391元（包括塔吊租赁费441764元、施工电梯费用286000元、脚手架费用522677元、管理人员工资689950元）；8、请求判令被告按照《补充协议》第三条支付原告总钢材欠款利息624470元。以上共计34455443元。本院经审理后，于2014年2月21日依法作出（2012）潭中民一初字第13号民事判决，判决:
一、确认原告（反诉被告）罗勤红、原告（反诉被告）艾友才与被告（反诉原告）湘潭市金荣房地产开发有限公司之间的《建筑施工承包合同》及补充协议无效；
二、被告（反诉原告）湘潭市金荣房地产开发有限公司在本判决生效之日起10日内一次性支付原告（反诉被告）罗勤红、原告（反诉被告）艾友才工程款及其他各项费用24862945元；从2010年6月22日起至原告起诉时止，以4000000元为基数按银行同期贷款利率的4倍计算利息；从原告起诉时起欠款还清之日止，以实际工程欠款为基数按银行同期同类贷款利率计算利息；原告（反诉被告）罗勤红、原告（反诉被告）艾友才对该项工程欠款享有连带债权；
三、第三人湘潭市益建建设工程有限公司、第三人湖南兴华建设工程有限公司在本案中不承担责任；
四、驳回原告（反诉被告）罗勤红、原告（反诉被告）艾友才的其他诉讼请求；
五、驳回被告（反诉原告）湘潭市金荣房地产开发有限公司的其他反诉请求。该判决生效后，原告罗勤红向本院申请强制执行。在执行过程中，本院于2014年11月12日作出（2014）潭中执字第151号执行裁定，查封了登记在金荣房产公司名下坐落于湘潭市雨湖区韶山东路三桥布市二期金荣大厦A栋、B栋包括本案诉争房屋在内的房屋若干。
被告陈晨为此向本院提出执行异议，本院经审查后，于2015年7月30日作出（2015）潭中执异字第30号执行裁定，裁定中止对湘潭市金荣房地产开发有限公司开发的位于湘潭市雨湖区韶山东路三桥布市二期金荣大厦A栋一层1236号、二层2039号房产的继续执行。
原告罗勤红不服该裁定，依法向本院提起本案诉讼。另查明：被告陈晨与第三人金荣房产公司分别于2010年12月30日、2011年10月23日签订《商品房买卖合同》二份。双方约定，第三人金荣房产公司将雨湖区韶山东路三桥布市二期金荣大厦A栋一层1236号、二层2039号房出售给被告陈晨；建筑面积分别为18.94平方米和13.22平方米，其中套内面积分别为12.31平方米和8.70平方米，公共部位与公用房屋分摊建筑面积分别为6.63平方米和4.52平方米；该商品房的用途为：商业营业用房，属于框架结构，层高为：4.5米，建筑层数地上4层，地下1层；该商品房单价分别为每平方米10236.96元和8095.99元，总金额分别为193888元和107029元；买受人（即被告陈晨）在签订合同当日，一次性支付购房总款分别为193888元和107029元；出卖人（即第三人金荣房产公司）应分别在2011年3月30日和2011年12月31日前将上述房产交付买受人使用。在签订上述二份购房合同的同日，被告陈晨与第三人金荣房产公司还分别签订了《商铺委托经营管理合同》二份。该合同约定，甲方（即被告陈晨）将位于湘潭市河西三大桥北的金荣·国际商品城（三桥大市场二期）一层1236号、二层2039号商铺委托给乙方（即金荣房产公司）经营管理；委托经营期限至2018年10月31日；乙方向甲方支付租金的方式（除前三年外）为每年按年结算支付，1236号房自2010年12月30日至2013年12月30日一次性返给甲方从签定本合同之日至三年到期日的租金收益（租金收益为甲方所购物业实际优惠总价的27%），计人民币52350元；2039号房自2011年10月23日至2014年10月23日一次性返给甲方从签定本合同之日至三年到期日的租金收益（租金收益为甲方所购物业实际优惠总价的27%），计人民币28898元。2010年12月25日、12月28日，被告陈晨分别向第三人支付1236号房的购房款10000元和131538元，2010年12月30日，被告陈晨向第三人出具收据一张，内容为“今收到金荣·国际商品城交来1236号铺面2010年12月30日至2013年12月30日三年租金共计人民币伍万贰仟叁佰伍拾元整（￥52350元）”。2011年10月23日，被告陈晨向第三人支付2039号房的购房款78131元，并向第三人出具收据一张，内容为“今收到金荣·国际商品城交来2039号铺面2011年10月23日至2014年10月23日三年租金共计人民币贰万捌仟捌佰玖拾捌元整（￥28898元）”，上述收据所载明金额转为被告陈晨购房款。2015年6月25日，被告陈晨与湘潭红叶窗帘城经营管理有限公司签订《商铺委托管理合同》二份，合同载明：“由于金荣房地产开发有限公司违反了与业主签订的‘委托经营管理合同’，根据广大业主的意愿，现将甲方（即被告陈晨）已购商铺以委托管理的形式交由乙方（即湘潭红叶窗帘城经营管理有限公司）代为出租管理，甲方从乙方处领取租金。本着互利互惠、共同发展的原则，并根据国家相关法律法规，经由甲乙双方共同协商一致，签订本合同”。2015年7月1日，第三人金荣房产公司出具书面《证明》一份，内容为“今证明朱靖、……、陈晨、……等业主，自2009年-2013年多次联系我公司要求办理购房合同电子版，至今一直未予办理，望公司证明以上说明属实，并及时给予补办相关手续”，第三人金荣房产公司在该《证明》上加盖公章，其法定代表人胡智并在上签名确认。
本院认为：申请执行人执行异议之诉是指申请执行人根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条的规定提起诉讼，以案外人为被告，请求对执行标的许可执行。根据双方当事人各自提出的诉辩意见，本案争议焦点如下：
一、原告罗勤红所享有的建设工程价款优先受偿权能否对抗被告陈晨提出的排除执行异议？《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿”。本案中，原告罗勤红作为“金荣大厦世纪外滩项目”的承包人和实际施工人，对于其应得之建设工程价款依法享有优先受偿权。根据法释〔2002〕16号《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条“建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程约定的竣工之日起计算”的规定，原告罗勤红所享有的优先受偿权应当在工程竣工之日或者约定的竣工之日起六个月内行使。根据本院业已发生法律效力的（2012）潭中民一初字第13号民事判决书认定，由于在建设工程施工合同履行过程中，原告罗勤红与第三人金荣房产公司因付款问题发生争议，出现停工以及被告又将部分工程项目分包给其他承包人的现象，该生效判决未能查明工程实际竣工日期，原告也未能在本案审理过程中提交证据证明“金荣大厦世纪外滩项目”实际竣工日期。故此，根据前述最高人民法院的批复规定，原告罗勤红应当在双方约定的竣工日期届满之日起六个月内行使其优先受偿权，双方约定金荣大厦世纪外滩项目的竣工日期为2011年9月8日，原告应在2012年3月8日前行使该优先权。在本案诉讼中，原告罗勤红提交的证据均不能证明其在前述日期前行使了优先受偿权，故该优先权已经消灭，不能对抗被告陈晨提出的排除执行异议；
二、本案的法律适用问题。原告罗勤红主张，其享有建设工程价款优先受偿权，同时被告陈晨购买本案所涉房屋也不是用于居住，故本案应适用《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》（以下简称法释〔2015〕10号规定）第二十七条、第二十九条规定，支持原告诉讼请求，并不应适用第二十八条的规定。首先，如前所述，原告罗勤红由于在其与第三人金荣房产公司约定的工程竣工日六个月的除斥期间内未能行使其优先权，该优先权已经消灭，不能再适用法释〔2015〕10号规定第二十七条的规定处理本案；第二，法释〔2015〕10号规定在第二十八条至三十条将不动产受让人区分为“一般买受人”、“消费者买受人”以及“办理了物权登记的受让人”三种情形。第二十九条规定“金钱债权执行中,买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋；（三）已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十”。该条款系最高人民法院赋予符合法定条件的消费者买受人对不动产的物权期待权以排除执行的效力。与法释〔2015〕10号规定第二十八条针对一般买受人规定的保护要件相比较而言，第二十九条规定的保护力度要更大一些。原告认为本案应适用法释〔2015〕10号规定第二十九条规定，不应适用第二十八条的诉讼意见，显然是认为被告对登记在第三人金荣房产公司名下的商品房提出执行异议，但又不符合第二十九条规定的“所购商品房系用于居住且买受人名下无其他用于居住的房屋”的条件，因此应当根据第二十九条规定不予支持其执行异议。对此，
本院认为，原告该诉讼意见与最高人民法院制定该司法解释条款的本意相悖。本案中，被告陈晨购买的房屋系商业铺面，购买后实际也没有用于居住，因此，被告并非法释〔2015〕10号规定第二十九条所指的“消费者买受人”，不能适用该条款规定。但是被告不能作为“消费者买受人”适用第二十九条主张权利并不意味着其也不能作为“一般买受人”适用第二十八条主张权利。被告在金荣房产公司购买商业铺面，出于经营性目的，在最高人民法院法释〔2015〕10号规定将不动产受让人区分的三种情形中，属于“一般性买受人”，故本案应当适用法释〔2015〕10号规定第二十八条进行处理。原告要求适用法释〔2015〕10号规定第二十七条、第二十九条规定的主张，本院不予采纳；
三、被告陈晨提出的执行异议是否具备了法释〔2015〕10号规定第二十八条所规定的保护要件？最高人民法院法释〔2015〕10号规定第二十八条规定“金钱债权执行中,买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记”。本案中，被告陈晨与第三人金荣房产公司签订《商品房买卖合同》的时间早于人民法院查封涉案房屋的时间；双方在签订《商品房买卖合同》当日，又签订了《商铺委托经营管理合同》，被告将所购铺面委托第三人金荣房产公司经营管理，第三人根据该管理合同预先向被告支付了三年租金，该款用以折抵被告购房款，被告另行缴纳了余下购房款项。售后包租、返租是我国商业地产开发商常用的房地产开发经营模式，其目的在于促进其开发的房屋销售。我国建设部《商品房销售管理办法》第十一条规定“房地产开发企业不得采取返本销售或者变相返本销售的方式销售商品房。房地产开发企业不得采取售后包租或者变相售后包租的方式销售未竣工商品房”。该规定属于行政管理性规定，且《商品房销售管理办法》也并非法律和行政法规，因此不影响被告与第三人所签《商品房买卖合同》、《商铺委托经营管理合同》的法律效力。根据目前证据显示，被告与第三人签订相关合同，房屋买卖的真实意图明确，没有证据表明该房屋买卖涉及非法吸收公众存款的情况，双方以租金抵扣部分购房款的行为应予认定；同时，“实际占有”包括直接占有和间接占有。被告所购买房屋处于A栋一、二层，在购买时业已建成，虽不具备规定的交付条件，但也并非原告所称的不具备现实的交付可能。被告在购买该房屋后以对外租赁方式完成了对该房屋的间接占有，并从中获益，亦可确认被告已对该房屋实际占有。本案所涉房屋在被告购买后一直未能将产权过户至被告陈晨名下，目前没有证据证明被告对此负有过错；同时，2015年7月1日，第三人金荣房产公司签署的书面《证明》也进一步说明，未能办理产权过户登记并非被告自身原因所致。因此，被告提出的执行异议符合法释〔2015〕10号规定第二十八条所规定的保护要件，应予支持。综上所述，原告罗勤红各项诉讼理由均不成立，本院不予采纳，其要求判令对执行标的金荣大厦A栋一层1236号、二层2039号房屋许可执行的诉讼请求，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、二百二十七条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第二十四条，最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条之规定，
判决如下：驳回原告罗勤红的诉讼请求。本案受理费5813.75元，由原告罗勤红负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省高级人民法院。（本页无正文）
审 判 长 任 莉
审 判 员 曾波毅
代理
审判员 周 尧
二〇一六年一月五日代理
书记员 严冰彬附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告反诉的，可以缺席判决。第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人，当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第二十四条申请执行人依照民事诉讼法第二百零四条规定提起诉讼的，执行法院应当依照诉讼程序审理。经审理，理由不成立的，判决驳回其诉讼请求；理由成立的，根据申请执行人的诉讼请求作出相应的裁判。最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条金钱债权执行中,买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。 来源：