（2015）灵刑初字第188号
裁判日期: 2015-08-20
公开日期: 2015-09-18
案件名称
杨某某非法经营案一审刑事判决书
法院
灵宝市人民法院
所属地区
灵宝市
案件类型
刑事案件
审理程序
一审
当事人
杨某某
案由
非法经营
法律依据
《中华人民共和国刑法（1997年）》：第二百二十五条，第二百二十五条第三项，第二百二十五条第三项，第五十二条，第五十三条，第七十二条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第一款，第六十四条
全文
灵宝市人民法院刑 事 判 决 书（2015）灵刑初字第188号公诉机关灵宝市人民检察院。被告人杨某某，男，因涉嫌犯非法经营罪于2014年11月7日被灵宝市公安局刑事拘留，同年12月13日被逮捕。现羁押于陕县看守所。辩护人董川龙，河南崤函律师事务所律师。灵宝市人民检察院以三灵检公诉刑诉[2015]128号起诉书指控被告人杨某某犯非法经营罪，于2015年6月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。灵宝市人民检察院指派检察员李蓬蓬出庭支持公诉，被告人杨某某及其辩护人董川龙到庭参加诉讼。现已审理终结。灵宝市人民检察院指控，2014年2月至2014年5月，被告人杨某某以国家正规彩票开奖号码为中奖依据，通过陈某（另案处理）提供的黑彩网站，以电话或互联网报号，采用支付现金的方式在灵宝市内私自销售黑彩，非法从事彩票经营活动，先后向张某某、沈某某等人非法销售黑彩共计682万余元。认定上述事实的证据如下：被告人杨某某及同案犯陈某的供述和辩解；证人证言；辨认笔录及照片；书证户籍证明、短信记录、情况说明、抓获证明、破案报告等。公诉机关认为，被告人杨某某违反国家规定，擅自经营彩票，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二百二十五条，应当以非法经营罪追究其刑事责任。请求依法判处。被告人杨某某对指控罪名不持异议，对指控的数额有异议，辩称非法销售黑彩几十万，收到的反水钱是按照3.5%计算。辩护人董川龙提出的辩护意见是：1、公诉机关指控被告人杨某某非法经营数额682万元证据不足，按照卷内陈某的讯问笔录可知，陈某向被告人杨某某的提供黑彩盘的反水钱比例是3.5%，被告人杨某某非法经营数额应当为90多万元；2、被告人杨某某没有获利，因张某某承认自己黑彩盘上有退水，说明被告人杨某某已经将退水返还给购买彩票的下家；3、被告人杨某某非法经营时间短，产生的后果和社会危害性不严重，对其可以从轻处罚；4、被告人杨某某能够如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚；5、被告人杨某某系初犯、偶犯，在量刑时应予考虑；6、被告人杨某某愿意积极退赃及缴纳罚金。综上，请求对被告人杨某某从轻处罚。经审理查明，2014年2月份，陈某（另案处理）以国家正规彩票开奖号码为中奖依据，向被告人杨某某提供黑彩网站管理盘，约定反水比例为3.5%。被告人杨某某通过该黑彩管理盘为下线张某某、沈某某开设黑彩会员盘，从2014年2月份开始到2014年5月份，张某某、沈某某在黑彩会员盘上购买黑彩90余万元。被告人杨某某从中获利34119元。审理中，被告人杨某某家属退缴赃款34119元。上述事实，有公诉机关提供，并经庭审质证、认证的下列证据证实：1、书证户籍证明，证实被告人杨某某作案时已达到完全刑事责任年龄；2、证人张某某、杨某、杨某某等人的证言，辨认笔录及照片，书证短信记录、情况说明、抓获证明、破案报告等，证实了被告人杨某某非法经营销售黑彩的事实；3、被告人杨某某及同案犯陈某的供述与上述证据能够相互印证。以上证据确实、充分，足以认定。本院认为，被告人杨某某违反国家规定，未经批准擅自经营彩票，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，应予惩处。公诉机关指控被告人杨某某犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，但指控被告人杨某某销售黑彩682万余元，犯罪情节特别严重，证据不足，不予支持。被告人杨某某能如实供述自己的罪行，认罪态度较好，并能退缴违法所得，愿意接受处罚，可对其从轻处罚，并适用缓刑。辩护人提出被告人杨某某没有获利的辩护意见，与事实不符，不予采纳；提出的其他辩护意见，理由正当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人杨某某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币100000元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后一个月内缴纳。）二、被告人杨某某退缴违法所得34119元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三门峡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长 陈晓林人民陪审员 师苏秦人民陪审员 徐梦倩二〇一五年八月二十日书 记 员 亢 凯