（2015）百刑终字第119号
裁判日期: 2015-08-13
公开日期: 2015-11-06
案件名称
陆某甲、陆某乙故意伤害二审刑事裁定书
法院
广西壮族自治区百色市中级人民法院
所属地区
广西壮族自治区百色市
案件类型
刑事案件
审理程序
二审
当事人
陆某甲,陆某乙,黄某甲,李某,陆某丙,陈某,陆某丁,吴某
案由
故意伤害
法律依据
《中华人民共和国刑事诉讼法（2012年）》：第二百二十五条第一款
全文
广西壮族自治区百色市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2015）百刑终字第119号原公诉机关广西壮族自治区田阳县人民检察院。上诉人（原审被告人）陆某甲，农民。因涉嫌犯故意伤害罪，2014年2月13日被刑事拘留，同年3月21日被逮捕。现羁押于田阳县看守所。辩护人何湾，广西通阳律师事务所律师。上诉人（原审被告人）陆某乙，农民。因涉嫌犯故意伤害罪，2014年2月13日被刑事拘留，同年3月21日被逮捕。现羁押于田阳县看守所。辩护人罗敏，广西通阳律师事务所律师。上诉人（原审被告人）黄某甲，农民。因涉嫌犯故意伤害罪，2014年5月15日被逮捕。现羁押于田阳县看守所。辩护人陆国政。上诉人（原审被告人）李某，农民。因涉嫌犯故意伤害罪，2014年3月8日被刑事拘留，同年3月22日被逮捕。现羁押于田阳县看守所。辩护人黄旭，广西龙翔律师事务所律师。原审被告人陆某丙，农民。因涉嫌犯故意伤害罪，2014年3月4日被刑事拘留，同月21日被逮捕。现羁押于田阳县看守所。原审被告人陈某，农民。因涉嫌犯故意伤害罪，2014年2月13日被刑事拘留，同年3月20日取保候审。原审被告人陆某丁，农民。因涉嫌犯故意伤害罪，2014年3月4日被刑事拘留，同月20日取保候审。原审被告人吴某，农民。因涉嫌犯故意伤害罪，2014年2月13日被刑事拘留，同月18日取保候审。广西壮族自治区田阳县人民法院审理田阳县人民检察院指控原审被告人陆某甲等人犯故意伤害罪一案，于2015年2月10日作出（2014）阳刑初字第174号刑事判决。宣判后，在法定抗诉、上诉期限内，原公诉机关不抗诉，原审被告人陆某甲、陆某乙、黄某甲、李某提出上诉。本院于2015年3月24日立案，4月3日移送百色市人民检察院阅卷，经依法组成合议庭，于2015年7月21日公开开庭审理了本案。百色市人民检察院指派检察员黄鹏出庭履行职务，上诉人陆某甲、陆某乙、黄某甲、李某及其辩护人何湾、罗敏、陆国政、黄旭到庭参加诉讼。在审理期间，根据百色市人民检察院的建议，本院于2015年6月19日决定对该案延期审理，于7月19日决定恢复审理，重新计算审理期限。现已审理终结。原判认定：被告人陈某在学校读书期间，听到被害人覃某将说了小看三雷村人的话而对覃某将产生不满，并将此事告诉三雷村人的被告人陆某乙。2013年7月6日20时许，陈某接到覃某将叫其一起到田阳县美食城“总有缘KTV”喝酒的邀请后，即叫陆某乙一起去。陆某乙想到覃某将小看三雷村人后，就叫被告人陆某甲一起去，并交代陆某甲叫几个人一起去殴打覃某将，陆某甲表示同意。陆某甲召集被告人陆某丙、陆某丁、吴某、李某、黄某甲等人在美食城大门与陆某乙、陈某会合并一起来到美食城“总有缘KTV”富缘包厢后，陆某甲要求覃某将就他说过的小看三雷村人的话道歉，在覃某将向陆某甲等人道歉后，陆某甲等人又要求覃某将下跪道歉，并与前来说劝的陆某戊发生争执。后陆某甲、陆某丁、吴某、黄某甲、陆某乙、陈某等人出到美食城大门附近的香芒湖边榕树下一起商量殴打覃某将等人。在被告人李某拿斧头、砍刀赶到现场后，见到覃某将与其朋友黄某丁等人站在美食城的通道上时，陆某乙即指着覃某将对陆某丙说：“就是他”。接着，陆某丙、黄某甲等人分别拿起李某拿到现场的砍刀、斧头，陆某甲则手持一把弹簧刀与陆某乙、陆某丁、吴某、李某、陈某等人一起冲到美食城“西苑食府”门前的通道处殴打覃某将和黄某丁等人。在殴打中，陆某丙手持砍刀砍中覃某将右手，陆某甲手持弹簧刀捅了黄某丁，黄某甲则拿斧头往黄某丁身上砍了几刀，吴某等人则在旁边对黄某丁拳打脚踢。黄某丁、覃某将被砍伤后往美食城大门外跑，陆某丙、陆某丁、李某又跑去追打覃某将，但没有追上覃某将。陆某甲、陆某乙、陆某丙、黄某甲、李某、吴某、陆某丁、陈某等人见到覃某将、黄某丁跑后，才纷纷离开现场。当晚，覃某将、黄某丁到田阳县人民医院救治，后覃某将又先后到右江民族医学院附属医院、田阳县田州镇卫生院治疗。经医生诊断：覃某将右手中环小指离断伤；黄某丁全身多处刀伤。经法医鉴定，覃某将的伤属重伤，黄某丁的伤属轻微伤。案发后，被告人吴某、黄某甲、陈某、陆某丁共赔偿覃某将、黄某丁医药费各10000元、9800元。另查明，2014年2月13日公安民警依法到家中将陆某甲、陆某乙、陈某传唤到案，同年2月13日、2月19日、3月4日、3月8日吴某、黄某甲、陆某丙及陆某丁、李某先后到田阳县公安局田州派出所投案，如实供述故意伤害的事实。本院审理期间，被害人覃某将提起附带民事诉讼。经本院主持调解，双方达成调解协议，被告人陆某甲、陆某乙、陆某丙、黄某甲、李某、吴某、陆某丁、陈某自愿再赔偿给被害人覃某将各项经济损失共计90000元，定于2015年1月8日付清；覃某将对上述八被告人的行为表示谅解。八被告人于同年1月8日给付覃某将90000元。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：1、现场勘验检查记录、平面示意图、照片及指认现场笔录和照片，证实案发地点位于田阳县田州镇广场二路美食城内“西苑食府”门前的通道上等情况。2、提取笔录和扣押物品清单证实，公安民警在田阳县美食城停车场内提取到一个绿色迷彩刀套并依法扣押。3、辨认笔录及照片证实，陆某甲经辨认指出覃某将就是说三雷村人坏话，后被陆某丙、陆某丁、李某追打的人；黄某丁就是被其用弹簧刀捅伤的百果屯男青年。陆某戊经辨认指出陆某丙就是持刀追打覃某将的陆某某；陆某甲就是老记。黄某丙经辨认指出陆某丙就是持刀追赶覃某将的陆某某；陆某甲就是老记。苏某经辨认指出陆某丙就是持刀追赶覃某将的陆某某。覃某将经辨认指出陆某甲就是老记。黄某丁经辨认指出陆某甲就是外号叫老记的人。陆某丙经辨认指出3号刀套就是其在案发当晚丢掉的刀套。4、疾病证明书，出院证，出、入院记录，住院医疗收费收据，患者费用明细清单，住院病人费用清单，手术记录，门诊病历，DR诊断报告单及医学影像诊断报告单证实，覃某将受伤后，经医院诊断：右手中指近节指骨体部与基底部交界处骨折；右手第4掌指关节脱位，第4指骨近节指骨体部与基底部交界处骨折；右第5掌指关节脱位，先后在右江民族医学院附属医院、田阳县田州镇卫生院治疗，各花去医疗费19665.31元、4415.33元。黄某丁受伤后，经医院诊断，全身多处刀伤，共花去治疗费3527.7元等情况。5、阳公刑技法伤检字（2013）第008、009号刑事科学技术鉴定书及其鉴定意见通知书证实，经鉴定覃某将的伤属重伤，黄某丁的伤属轻微伤，并已通知涉案当事人。6、调解协议书、收条及谅解书证实，案发后，八被告人家属已赔偿被害人覃某将、黄某丁各10000元、9800元，2015年1月8日经本院主持调解，八被告人家属再赔偿覃某将90000元，并于当日付清，覃某将对八被告人的行为表示谅解。7、抓获经过证实，2014年2月13日田阳县公安局田州派出所民警依法到家中将陆某甲、陆某乙、陈某传唤到案，同年2月13日、2月19日、3月4日、3月8日吴某、黄某甲、陆某丙及陆某丁、李某先后到公安机关投案自首。8、办案说明证实，案发后，被告人已将涉案工具砍刀、斧头丢弃，无法提取。9、户籍证明证实被告人陆某甲、陆某乙、陆某丙、黄某甲、李某、吴某、陆某丁、陈某出生日期及住址等身份情况。10、证人黄某乙证实，2013年7月6日22时许，其与黄某丁接到陆某戊的电话后，驾驶电动车来到美食城内的“总有缘KTV”前，覃某将说在南宁时讲话得罪了一个三雷的男青年，现在其已经向对方道歉了，但对方要其跪地道歉，覃某将不同意，对方要殴打覃某将。其与覃某将、黄某丁走到美食城“西苑食府”前面时，见到十几个男青年从田阳县美食城的停车场向其等人走来。他们来到其等人旁边后，就拿出刀具围打覃某将和黄某丁，其则趁机逃跑。覃某将被对方拿刀砍伤后就往美食城大门跑去，对方有几个人去追砍覃某将，另外有5、6个男青年用刀乱砍黄某丁。11、证人陆某戊、黄某丙证实，2013年7月7日23时许，其与苏某来到美食城旁边的“百汇超市”门前路段时，见到陆某丁、陆某某正在往红棉路方向追打覃某将，陆某某还拿着一把长约50厘米左右的不锈钢刀，陆某丁没拿什么器械。见状后，陆某戊就去追赶覃某将、陆某丁、陆某某等人。其三人赶到医院时，见到黄某丁、覃某将被砍伤躺在担架车上面。当时覃某将的朋友讲，覃某将被砍断三根手指；黄某丁则被砍伤左手拇指、左大腿、右肘部、右股部。陆某戊还证实，当晚9时许，其见到覃某将和陆某丁、“老记”等5、6个人在“总有缘KTV”门前争吵，就走过去问覃某将怎么回事。覃某将和其之前在网上与“老记”骂架，刚才已经向“老记”道歉了，但对方还要求他跪地道歉。后来覃某将又向“老记”道歉说：“我错了，我对不起你们，这样得了没有？”但“老记”等人要覃某将跪地道歉。其只好打电话给黄某丁过来帮忙调解，对方见其打电话后就走到美食城外面。黄某丁来现场后，其就驾驶电动车接黄某丙和苏某。12、证人苏某证实，2013年7月6日22时30分，其与陆某戊、黄某丙到美食城大门外面时，见到陆某某和陆某丁正在从美食城内追赶覃某将。约10分钟后，黄某丁在电话说其在医院，其就与陆某戊、黄某丙去田阳县医院，后见到覃某将右手的中指、无名指、小拇指被砍断，黄某丁的右臀部被砍伤。13、证人韦某证实，其儿子陆某甲被抓前，陆某丙来其家与其讲要大家一起筹钱赔偿给对方，当时并不知道陆某甲是否参与殴打对方，就和陆某丙说谁参与打架就一起出钱赔偿给对方。14、被害人覃某将陈述，2013年7月6日21时许，其想起在学校与陈某闹矛盾，就打电话叫陈某来喝酒。当晚10时许，陈某带着“老记”等十几个三雷村的男青年来到“总有缘KTV”富缘包厢后，就问其在南宁的时候讲的“三雷人就这点而已啊？”是什么意思？其向他们解释是说错话，并多次向他们说“对不起”道歉，但他们不同意，要其到包厢外跪地道歉，其见对方要求太过分没有同意。其朋友陆某戊路过见状就帮其与“老记”等人理论，后打电话叫黄某丁过来帮忙讲和。对方叫其等人到美食城外面商谈，但陆某戊没有答应。“老记”等十几人就到美食城外面去。不久黄某丁、黄某乙来到，其与黄某乙、黄某丁走到美食城“西苑食府”门前时，陈某、“老记”等十多个人走到他们旁边，其中一男青年突然抽出一把砍刀砍其右大腿，砍中了其放在右大腿前的右手中指、无名指、小指，其被砍中手指后跑出美食城大门逃往红棉路方向，当时还有两个男青年在后面追打。后其就搭乘三轮摩托车到田阳县人民医院治疗。其到医院后，发现黄某丁也被砍伤了。15、被害人黄某丁陈述，2013年7月6日22时30分左右，其接到陆某戊的电话讲覃某将在美食城内“总有缘KTV”与三雷村的“老记”等人发生纠纷，要其过去帮忙。其与同屯的黄某乙来到美食城见到覃某将和陆某戊后，覃某将就将他说话得罪三雷村的“老记”等人，并已经向对方道歉，但对方要他跪地道歉的事情和其讲，后其就打电话想找朋友出面和“老记”等人商谈解决。其正打电话时，就有十多个男青年从美食城的停车场方向走到其和覃某将旁边，拿出砍刀砍其与覃某将，其跑往美食城大门方向时，被一些男青年拿刀拦住，那些男青年砍其2、3分钟后就逃离现场。当晚其被砍中了左手拇指、左肘部、左大腿、左股部、右脖子、右肘部等部位。其到医院治疗后，发现覃某将已经在医院里，右手的三根手指已经被砍断，只连着一些皮而已。16、被告人陆某甲供述，2013年7月某日18时许，其听陆某乙说有一个人（指覃某将）讲他们三雷村人的坏话，小看他们三雷村人。陆某乙还说今晚那个人约他出去喝酒，陆某乙叫其喊村里的几个朋友一起出去准备打架。后其就叫吴某、黄河、黄某甲一起来到红棉路胜辉宾馆与陆某丁等人会合。当晚9时许，陆某乙打电话叫他们到美食城“总有缘KTV”富缘包厢后，他们十个人就一起进到包厢里叫那个说三雷人坏话的人认错，那个人向其认错后，其就叫他到包厢外面认错，但那个人不出来。后那个人的一个朋友来到，就叫那个人不要向他们道歉，那个人后来也不向他们道歉了。他们非常生气，之后他们来到美食城大门对面鱼塘的榕树下商量决定殴打对方。见到刚才那几个人还在美食城“西苑食府”门前，陆某乙就指给陆某丙看。其等人走过去时，其见到陆某丙拿一把砍刀藏到衣服里，其拿一把弹簧刀。他们走到对方所站的地方后，有一个自称头塘镇百里村百果屯的青年男子拦住他们，叫他们不要打架，其就用弹簧刀捅了那男青年左大腿一刀，其他人也一起打，但用什么凶器打其没有看清楚。当时其看见陆某丙手持一把砍刀去追赶那个说三雷村人坏话的人，之后他们就各自逃离现场。当时在现场参与打架的有陆某乙、陈某、吴某、陆某丙（陆某某）、陆某丁、李某、黄某甲等人。17、被告人陆某乙供述，2013年7月某日晚，覃某将叫陈某去喝酒，陈某也叫其跟着去。当时其想到覃某将小看三雷村人，又刁难陈某，心理不服，就联系其堂哥陆某甲，让他再叫上其他几个朋一起去，目的是去打覃某将。当晚9时许，其与陆某甲、陈某及陆某甲的几个朋友来到“总有缘KTV”后，陆某甲就叫覃某将到包厢门口问：“你说三雷村人算什么，是什么意思？”，覃某将当时就承认自己错了，但陆某甲还要覃某将下跪，覃某将不愿跪下。陆某甲又责令覃某将开个包厢请他们玩乐，以表示道歉，覃某将也不同意。这时，覃某将的老表来到后就打电话叫人过来。见状，其和一男青年就留在美食城里面监视覃某将及其老表，陆某甲、陈某、陆某某等人则去要刀具。他们回到美食城门口后，陆某某来问其是哪个人，其就指着覃某将说：“就是他”。后其就先上去抱住覃某将旁边的那个男青年（指黄某丁），其他人也一起上前去打他们两人，其见陆某甲用一把弹簧刀去捅其抱住的男青年，其他人也一起去打其抱住的男青年，陆某某和另外几个人去打覃某将。当时其见陆某某拿一把砍刀去砍覃某将，但没有看清砍中哪个部位。覃某将被打后就往美食城大门跑。其与陈某回到三雷村那广屯村头时，陆某甲拿他的弹簧刀来看，说刀上还沾有血迹。18、被告人陆某丙供述，其曾用名叫陆某某。陆某甲打电话叫其去烧烤街（指美食城）打架后，陆某丁就驾驶摩托车接其到美食城大门前的一棵榕树下。其到那里后，陆某甲、陆某乙、吴某、黄某甲、陈某、李某等人已在那里了。接着其见到李某从摩托车上拿来一袋刀具，丢在地上，后黄某甲拿了一把斧头，其则拿了一把刀（有绿色迷彩刀削），在与陆某甲等人走到美食城西苑食府前的停车场时，见到一年轻仔（指覃某将）与七、八个男子在一起，其与陆某甲等人就一起冲上去打对方，其拿不锈钢刀砍向那年轻仔右手臂一刀后，那年轻仔就往美食城大门外面跑去，其拿着刀去追赶那年轻仔时，陆某丁和李某也空手跟着追赶，但他们没有追上那年轻仔。其三人回到百朝屯路口后，陆某甲还说他得拿弹簧刀去捅那个百果屯年轻仔，黄某甲也说得拿斧头砍那个百果屯年轻仔几刀。19、被告人陆某丁供述，2013年7月某天晚上7时许，陆某甲给其打电话说有人在美食城要和他打架，叫其等人跟他一起去打架，其等人表示同意。当晚22时许，其接陆某丙来到美食城大门前的榕树下后，看到陆某甲、陆某乙、陈某等人已在那里了，之后又见到李某拿凶器来到现场。后来陆某甲就指着美食城西苑食府门前的几个人说，“就是他们要和其打架，他们现在也在叫人。”大家听后决定过去打对方。当时其见到陆某丙手持一把砍刀，黄某甲手持一把斧头。接近对方后，陆某丙就持砍刀砍向那青年男子（指覃某将），其他人准备冲过去打那个青年男子时，有一名穿黑色衣服的青年男子（指黄某丁）过来拦住他们，并说那个青年男子是他弟弟，叫他们不要打。这时陆某甲等人围着殴打那黑衣男子，其与李某就空手跟着陆某丙去追打那青年男子，当时其见到陆某丙手持一把砍刀追那青年男子。其回到三雷村那广屯村头与陆某甲他们会合后，其听陆某甲说他得用弹簧刀捅了那名拦下他们的青年男子几刀，而黄某甲得用斧头砍了拦住他们的青年男子。当时参与打架有其与陆某甲、陆某乙、陈某、吴某、陆某丙、李某、黄某甲等人。20、被告人黄某甲供述，2013年7月某日19时许，其接到陆某甲电话称他的堂弟陆某乙被人欺负，叫其去帮忙打架，其答应了。后吴某开摩托车接其到实验小学门口“爱转角”奶茶店等候。陆某甲来到后，就带其等人到美食城内“总有缘KTV”门口，后由陆某乙带其与陆某甲、陈某等人到一包厢内，过一会儿陆某丁等人来到包厢内。喝了几杯酒后，陆某甲就质问一青年男子（指覃某将）说：“你说三雷人怎么样啊，是什么意思，是想和我打架还是想怎样？”，之后那男子就向陆某甲道歉。后陆某甲又叫那男子到“总有缘KTV”大门道歉，其等人也跟着出去站在他们俩旁边。那青年男子的一个朋友来到现场与陆某甲发生争吵后，陆某甲就叫其等人到美食城大门对面一榕树下商量决定与对方打架。陆某丙与李某来到现场后，其见李某的摩托车踏板上还放有两把斧头和一把砍刀。陆某甲叫他们过去打架，其就拿一把斧头，陆某丙拿一把砍刀，陆某甲则拿一把折叠刀走过去，接近那男青年后，陆某丙就挥动砍刀砍向那青年男子，那男子逃跑后，陆某丙就持刀追赶，陆某丁和李某也空手跟着追去。当其与陆某甲等人也要追那男子时，有一个穿黑衣服的男子（指黄某丁）将他们拦下，后陆某甲就拿弹簧刀捅他，其拿斧头砍他，吴某则赤手空拳打他几下。当时其得砍那黑衣男子三刀，其他人怎么打，其并不清楚。21、被告人吴某供述，2013年7月某天晚8时许，陆某甲给其打电话说，有人讲三雷村人的坏话，叫其一起看情况，做好打架准备。之后，其与陆某甲、黄某甲等人一起到实验小学大门附近的爱转角奶茶店等陆某乙的电话。后其与陆某甲等人又到红棉路的胜辉宾馆与陆某丁、李某等人汇合。当晚9时许，陆某乙打电话给陆某甲说他在美食城大门等他们，其与陆某甲等人到美食城找到陆某乙之后，他们十几个人一起来到“总有缘KTV”的一包厢里，陆某甲叫一男子（指覃某将）出到KTV外面来道歉，可是那男子没有出来，陆某乙又叫那男子出来。之后，他们就在“总有缘KTV”门口叫那男子道歉，后来那男子的一个朋友过来叫那男子不要向他们道歉，那男子就不道歉，而且那男子的朋友一直在打电话联系别人，他们见状很生气，就到美食城大门对面鱼塘的榕树下商量决定殴打对方。其放好摩托回来后，发现陆某丙与李某等人也到现场，当时李某的摩托车踏板上还放有斧头和砍刀，后在场的十几个人走过去准备打架。当他们走近时见到那男子和一名黑衣男子（指黄某丁），陆某乙就指着那男子说，就是他。这时陆某丙挥动砍刀砍那男子的身上一刀，那男子被砍后就逃跑，陆某丙又持砍刀追打那男子。这时有个自称是头塘百果屯的黑衣男子过来拦住他们，他们中有人就抱住他，后陆某甲拿弹簧刀捅那黑衣男子几刀，其与其他人也围打那黑衣男子。当时其没有拿凶器，就踢那黑衣男子一脚。22、被告人陈某供述，（1）2013年7月某天晚上，覃某将约其到田阳县美食城喝酒，后其叫陆某乙喊上“老记”一起去。其与陆某乙到美食城面前的香芒湖榕树下时，见到“老记”及其两、三个朋友已在那里。覃某将带其与“老记”等人到“总有缘KTV”一包厢后，“老记”就问覃某将在南宁时说的“三雷人是这样的啊？”是什么意思，覃某将当时向“老记”等人道歉，但“老记”仍不接受，就拉覃某将到包厢外面，一帮人围住覃某将说话，覃某将的老表路过见状，与“老记”等人对话一会儿后，就打电话说道：“阿赞，过来啊，在美食城这里，再不过来就被打死了。”其与“老记”等人走出美食城外与陆某某、陆某丁等人说话。不久，其见到和陆某某一起来的人从摩托车上拿出刀具藏到衣服里面，并纷纷走进美食城里。当其与陆某某、“老记”等人走到“西苑食府”门前路段时，其见到“老记”等人围住并用刀砍黄某丁。黄某丁被砍伤后往美食城里面跑去。其与陆某乙回到三雷村百朝屯路口时，见到“老记”拿出一把弹簧刀，说刀面还有血迹。（2）其在南宁读书时与学校的保安人员吵架，覃某将帮其殴打那保安，后覃某将叫其承担责任，其不同意，覃某将嘲笑其说：“三雷人是这样的啊？”其听了很不爽，就在聊天中将此事告诉陆某乙。23、被告人李某供述，2013年7月某日晚，陆某丁打电话叫其到田阳县美食城，并叫其带一把砍刀和一把斧头。其与陆某某、陆某丁、陆某甲来到美食城大门后，陆某甲就叫其等人在美食城大门外的香芒湖边榕树下等他，不久就见陆某甲、陆某某、陆某丁等人从美食城里出来，说他们与百果屯的人有摩擦要去打对方。陆某甲就带他们一起冲进美食城大门殴打对方，后其见陆某丁往美食城大门跑去追打他人，其也跟着陆某丁跑去追，因害怕，其就跑回并拿摩托车接陆小朋、陆某丁到回村里。当时参与打架有十几个人，但其就认识陆某甲、陆某乙、陆某某、陆某丁、黄某甲等人。原审法院认为，被告人陆某甲、陆某乙、陆某丙、黄某甲、李某、陈某、陆某丁、吴某目无国法，因琐事故意持凶器伤害他人身体，致一人重伤，一人轻微伤，其行为均构成故意伤害罪。被告人陆某乙认为被害人覃某将小看其等三雷村人，即叫被告人陆某甲召集其他被告人及其他人殴打被害人；在实施殴打过程中，被告人陆某甲、黄某甲、陆某丙分别持弹簧刀、斧头、砍刀砍伤覃某将、黄某丁。因此在共同犯罪中，被告人陆某甲、陆某乙、陆某丙、黄某甲起积极、主要作用，均是主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚，被告人李某、陆某丁、陈某、吴某起次要作用，是从犯，可以减轻处罚。被告人吴某、黄某甲、陆某丙、陆某丁、李某犯罪后主动到公安机关投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以减轻处罚。告人陆某甲、陆某乙、陈某到案后如实供述罪行，自愿认罪，认罪态度好，有悔罪表现，依法可以从轻处罚。八被告人赔偿了被害人覃某将的全部损失，并取得被害人覃某将的谅解，均可以酌情从轻处罚。被告人陈某、吴某、陆某丁在共同犯罪中起次要作用，且到案后认罪态度好，有悔罪表现，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，对所居住的社区、村屯亦无重大不良影响，决定对被告人陈某、吴某、陆某丁适用缓刑。根据被告人犯罪的事实、性质、情节及危害社会的程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十一条之规定，判决：一、被告人陆某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年；二、被告人陆某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年；三、被告人陆某丙犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年零五个月；四、被告人黄某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年零五个月；五、被告人李某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零九个月；六、被告人吴某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零九个月，缓刑三年；七、被告人陈某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零七个月，缓刑二年零八个月；八、被告人陆某丁犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零五个月，缓刑二年零六个月。上诉人陆某甲上诉及其辩护人辩护提出：1、上诉人陆某甲按照同案人陆某乙的指示，被动的纠集陆某丙、黄某甲、陆某丁、吴某4人参与打架，其余人员不是其纠集，在打架过程中也没有指挥行为，其在共同犯罪中不起主要作用；2、陆某甲没有直接造成覃某将重伤，而是陆某丙直接造成该重伤后果，但陆某丙的量刑轻于陆某甲，量刑不公；3、陆某甲没有提供作案工具，其量刑却重于提供凶器并参与打架的同案人李某，量刑不公；4、陆某甲等人已经赔偿被害人经济损失并得到谅解，可以从轻处罚。综上，一审判决量刑过重，请求二审法院对上诉人陆某甲从轻或减轻处罚并适用缓刑。上诉人陆某乙上诉及其辩护人辩护提出：1、上诉人陆某乙不是犯意提起人，也没有起组织作用，在共同犯罪中是罪责较轻的主犯；2、上诉人陆某乙认罪、悔罪，赔偿被害人损失并得到谅解，对其使用缓刑不致再危害社会，请求二审法院对其减轻处罚并适用缓刑。上诉人黄某甲上诉及其辩护人辩护提出：1、上诉人黄某甲没有直接引发本案，其只是殴打黄某丁，应认定为从犯，从轻或减轻处罚；2、上诉人黄某甲系初犯，认罪态度好，积极赔偿被害人经济损失并取得谅解，可以从轻处罚；3、上诉人黄某甲系自首，且其如实供述犯罪事实为侦破本案创造了条件，应认定为立功，可以从轻或减轻处罚。综上，请求二审法院对其减轻处罚并适用缓刑。上诉人李某及其辩护人辩护提出：1、上诉人李某系他人召集参与作案，没有对被害人实施暴力，其与吴某、陈某、陆某丁的犯罪情节及在共同犯罪中的作用和表现基本一致，但是一审判决在量刑时对上述吴某等三人判处较轻的刑罚并适用缓刑，而对属于初犯的上诉人李某却判处实刑，一审判决对上诉人李某的量刑畸重，属量刑不公；2、一审判决采纳了田阳县公安局出具的阳公刑技法伤检字（2013）第008、009号刑事科学技术鉴定书，证实覃某将、黄某丁的伤情鉴定情况，而该二份伤情鉴定书所依据的《人体重伤鉴定标准》、《人体轻微伤鉴定标准》已经被2014年1月1日开始实施的《人体损伤程度鉴定标准》所废止，故上述二份伤情鉴定不能作为定案证据，一审采信该二份证据属程序违法。综上，请求二审法院对上诉人李某从轻判处有期徒刑一年五个月并适用缓刑。上诉人李某的辩护人在二审阶段提交的新证据有：1、最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于发布《人体损伤程度鉴定标准》的公告，证实《人体损伤程度鉴定标准》自2014年1月1日起施行，《人体重伤鉴定标准》和《人体轻微伤的鉴定》同时废止。2、田阳县那满镇三同村民委员会出具的证明，证实李某平时在那满镇右江河口岸驾驶自家承包经营的渡船，无不良嗜好，没有违法违纪行为，能与人和睦相处。百色市人民检察院在二审阶段提交的新证据有：田阳县公安局（阳）公（刑）鉴（法）字（2015）023号法医学人体损伤程度鉴定书、鉴定意见通知书，证实覃某将的伤情属重伤二级，该鉴定意见已告知本案当事人。百色市人民检察院出庭履行职务的检察员认为：1、本案伤情鉴定问题，在二审审理期间已经就覃某将的伤情进行重新鉴定，依照《人体损伤程度鉴定标准》认定覃某将的伤情为重伤二级，该鉴定意见经二审庭审举证、质证，上诉人及辩护人均无异议，该份伤情鉴定可以作为定案依据。2、本案属事先有预谋的案件，上诉人陆某乙、陆某甲纠集人员并亲自实施殴打他人的行为，黄某甲持斧头砍伤被害人黄某丁，三人均系本案主犯，应按照其参与或组织、指挥的全部犯罪处罚；李某提供凶器，对犯罪结果的发生起到积极的促成作用，一审判决根据其犯罪情节、主观恶性对其判处有期徒刑一年九个月并无不当。综上，上诉人陆某甲、陆某乙、黄某甲、李某的上诉理由不能成立，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。建议二审法院驳回上诉，维持原判。对于上诉人李某辩护人及出庭检察员在二审阶段提交的新证据，分析如下：1、《最高人民法院关于执行〈人体损伤程度鉴定标准〉有关问题的通知》（法（2014）3号）第一条规定，致人损伤的行为发生在2014年1月1日之前，尚未审判或者正在审判的案件，需要进行损伤程度鉴定的，适用原鉴定标准。但按照《人体损伤程度鉴定标准》不构成损伤或者损伤程度较轻的，适用《人体损伤程度鉴定标准》。故李某辩护人认为一审判决所引用的鉴定意见系根据已被废止的鉴定标准作出，一审判决程序违法的辩护意见不能成立。另外，本案在二审审理阶段已经按照《人体损伤程度鉴定标准》对被害人覃某将的伤情进行重新鉴定，该鉴定意见经二审庭审举证，控辩双方对该份鉴定意见均无异议，该鉴定意见予以采信，可以确认本案被害人覃某将的伤情为重伤二级。2、关于村委会出具的李某平时表现情况，予以采信，但其平时表现与本案其所实施的犯罪行为并无直接的关联性，根据上诉人李某犯罪的情节和社会危害性，不能据此对上诉人李某从轻处罚。二审经审理查明的事实与一审相同，据以认定的证据经一审、二审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。对于上诉人及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见，综合评判如下：对于上诉人陆某甲及其辩护人所提意见，经查，陆某甲纠集陆某丙、陆某丁、黄某甲、吴某殴打被害人覃某将，且在殴打之前，覃某将道歉后，陆某甲不依不饶，要求覃某将下跪道歉，并与前往劝和的陆某戊争执，激化矛盾，扩大事态。后陆某甲又在追打被害人一方过程中持弹簧刀捅伤被害人黄某丁，纵观全案，陆某甲表现积极，起主要作用，系共同犯罪的主犯。一审判决已考虑上诉人陆某甲具有坦白、赔偿被害人获得谅解等情节，对其从轻处罚，量刑适当。综上，上诉人陆某甲及其辩护人所提意见不能成立，不予采纳。对于上诉人陆某乙及其辩护人所提意见，经查，陆某乙叫陆某甲让其联系人员前往殴打覃某将，并在陆某丙等人取来刀具返回案发地后指认被害人覃某将，并率先上前抱住被害人黄某丁，带动同伙殴打被害人，其在共同犯罪中表现积极，起主要作用，且系作用较大的主犯，其上诉和辩护人辩称其为作用较小的主犯的意见与查明的事实不符，不予采纳。一审判决已考虑上诉人陆某乙坦白、赔偿被害人损失获得谅解等情节，对其从轻处罚，量刑适当，其要求适用缓刑无新的事实、证据支持，综上，上诉人陆某乙及其辩护人的意见不成立，不予采纳。对于上诉人黄某甲及其辩护人所提意见，经查，案发当晚，上诉人黄某甲持斧头砍伤被害人黄某丁，在共同犯罪中表现积极，起主要作用，系主犯，其与辩护人提出其系从犯的意见与查明的事实不符，不予采纳。上诉人黄某甲自动投案后如实供述自己的罪行及同案人的犯罪事实，成立自首，一审判决已经予以认定并在量刑时对其减轻处罚。其辩护人认为黄某甲如实供述的行为还构成立功，经查，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题》第五条规定，犯罪分子到案后揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，查证属实的，或是协助司法机关抓捕同案犯的，才能认定为立功，根据本案各原审被告人的到案情况，黄某甲并无协助抓捕的行为，其供述的也是共同犯罪的事实，故其行为不能认定为立功，该辩护意见不能成立，不予采纳。一审判决已经充分考虑黄某甲具有的量刑情节，对其减轻处罚，量刑适当，其再要求从轻处罚无新的事实和法律依据，其上诉理由不成立，不予采纳。对于上诉人李某及其辩护人所提意见，经查，本案在二审审理阶段已经对被害人覃某将的伤情重新鉴定为重伤二级，上诉人李某及其辩护人对该鉴定意见亦无异议，足以认定。在本案中，李某提供斧头、砍刀等作案工具，对犯罪结果的发生起到积极的促成作用，一审判决根据上诉人李某犯罪的事实、性质、情节，认定其为从犯，并结合其自首、赔偿被害人获得谅解等情节，对其减轻处罚，量刑适当，其再要求从轻处罚并适用缓刑无新的事实和法律依据，其上诉理由不成立，不予采纳。其辩护人认为一审判决采信的伤情鉴定意见存在程序违法的辩护意见，在分析证据部分已作说明，此处不再赘述。综上，李某及其辩护人的意见与查明的事实不符，不予采纳。本院认为，上诉人陆某甲、陆某乙、黄某甲、李某，原审被告人陆某丙、陈某、陆某丁、吴某目无国法，因琐事故意持凶器伤害他人身体，致一人重伤，一人轻微伤，其行为均构成故意伤害罪。四上诉人所提上诉理由与查明的事实不符，不予采纳。一审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 吴文良审判员 梁志红审判员 张 莉二〇一五年八月十三日书记员 黄钊伦 微信公众号“”