（2015）什邡刑初字第55号

裁判日期: 2015-08-13

公开日期: 2015-12-28

案件名称

什邡市人民检察院诉被告人汪廷军等七被告人非法经营罪刑事判决书

法院

什邡市人民法院

所属地区

什邡市

案件类型

刑事案件

审理程序

一审

当事人

汪廷军,唐鸿端,李某某,钟某甲,赵某某,唐某某,陈某某

案由

非法经营

法律依据

《中华人民共和国刑法》：第二百二十五条，第二百二十五条，第二百二十五条，第二十五条第一款，第二十七条第一款，第六十八条，第六十八条第一款，第六十七条第一款，第六十四条，第五十二条，第五十三条，第七十二条第一款，第七十三条第一款；《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》：第三条第一款

全文

四川省什邡市人民法院刑 事 判 决 书（2015）什邡刑初字第55号公诉机关什邡市人民检察院。被告人汪廷军，男。2014年7月24日因涉嫌生产、销售伪劣产品罪被德阳市公安局依法刑事拘留，同年8月28日经德阳市人民检察院以涉嫌非法经营罪批准逮捕，次日由德阳市公安局依法执行逮捕。现羁押于中江县看守所。辩护人陈敏，四川超宇律师事务所律师。被告人唐鸿端，男。2014年7月24日因涉嫌生产、销售伪劣产品罪被德阳市公安局依法刑事拘留，同年8月28日经德阳市人民检察院以涉嫌非法经营罪批准逮捕，次日由德阳市公安局依法执行逮捕。现羁押于中江县看守所。被告人李某某，男。2014年7月24日因涉嫌生产、销售伪劣产品罪被德阳市公安局依法决定取保候审。2015年2月12日经本院依法决定逮捕，现羁押于什邡市看守所。辩护人鞠毅，四川联一律师事务所律师。被告人钟某甲，女。2014年7月24日因涉嫌生产、销售伪劣产品罪被德阳市公安局依法刑事拘留，同年8月21日经德阳市公安局依法决定取保候审。2015年2月12日经本院依法决定取保候审。被告人赵某某，女。2014年7月24日因涉嫌生产、销售伪劣产品罪被德阳市公安局依法刑事拘留，同年8月29日经德阳市公安局依法决定取保候审。2015年2月12日经本院依法决定取保候审。被告人唐某某，男。2014年8月19日因涉嫌生产、销售伪劣产品罪被德阳市公安局依法刑事拘留，同年8月21日经德阳市公安局依法决定取保候审。2015年2月12日经本院依法决定取保候审。被告人陈某某，男。2014年7月24日因涉嫌生产、销售伪劣产品罪被德阳市公安局依法刑事拘留，同年8月29日经德阳市公安局依法决定取保候审。2015年2月12日经本院依法决定取保候审。什邡市人民检察院以什检公诉刑诉（2015）16号起诉书指控被告人汪廷军、唐鸿端、李某某、钟某甲、赵某某、唐某某、陈某某犯非法经营罪，于2015年2月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。什邡市人民检察院指派代理检察员周健出庭支持公诉，被告人汪廷军及其辩护人陈敏、唐鸿端、李某某及其辩护人鞠毅、钟某甲、赵某某、唐某某、陈某某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。什邡市人民检察院指控：一、被告人汪廷军、唐鸿端、钟某甲、赵某某、唐某某、陈某某非法经营罪2014年3月初，被告人汪廷军、唐鸿端共谋生产假冒香烟，被告人唐鸿端带被告人汪廷军到福建省购买生产假冒香烟的机器，并约定被告人汪廷军负责生产假冒香烟、被告人唐鸿端负责销售假冒香烟。之后被告人汪廷军、唐鸿端到福建省泉州市购得制烟用接嘴机一台、切嘴机二台，并将机器运至彭州市隆丰镇高皇村三组村民雷某某家中安装，之后被告人汪廷军在成都购买哈德门、天下秀等低价香烟，通过用切嘴机切掉低价烟烟嘴，再用接嘴机接上云烟、玉溪、骄子等高价烟烟嘴的方式制造假冒香烟。2014年4月至同年6月27日，被告人汪廷军在彭州市隆丰镇高皇村三组村民雷某某家中生产假烟，之后被告人汪廷军又将生产假烟用的接嘴机、切嘴机搬运至德阳市旌阳区天元镇歇月村八组一居民房继续生产假冒香烟。被告人汪廷军在生产过程中，以每包装一条假冒香烟支付人民币4元或5元的工钱雇佣什邡市双盛镇柏林村6组村民赵某某、唐某某合计包装假冒香烟1200条。被告人汪廷军在生产过程中，以人民币50元一天的工资雇佣什邡市禾丰镇砖桥村村民被告人钟某甲帮助自己生产假冒香烟30天，合计生产假冒香烟900条。被告人汪廷军将生产出的假冒香烟以每条人民币61元的价格销售给被告人唐鸿端等人，被告人唐鸿端收到假冒香烟后，再以每条人民币64元的价格销售。为方便运输假冒香烟，被告人汪廷军、唐鸿端各出资人民币2000元，雇佣被告人陈某某从2014年7月1日起，将生产的假冒香烟运给在成都的被告人唐鸿端销售，被告人陈某某明知运输的是假冒香烟，仍然帮助被告人汪廷军、唐鸿端运输假冒香烟合计850条。2014年7月23日22时许，德阳市公安局在德阳市旌阳区天元镇歇月村八组一居民房内，将正在生产假冒香烟的被告人汪廷军、钟某甲抓获，并在该农房内查获烟用切嘴机一台、烟用接嘴机一台、龙凤呈祥香烟24条、天下秀（金名品）0.78万支、玉溪（软）1.582万支、云烟（软珍品）0.08万支、天下秀（佳品）6条、黄鹤楼（硬金砂）0.02万支、川FBD0**长安之星灰色面包车一辆及制造假烟用盘纸、过滤嘴棒等物品。2014年7月24日1时许，德阳市公安局在被告人汪廷军存放假冒香烟的什邡市马祖镇化机厂宿舍2栋201号查获娇子（锦绣）1.564万支、玉溪（软）0.268万支、玉溪（硬）0.452万支及制造假冒香烟用盒皮、玻璃纸等物品。2014年7月24日0时许，德阳市公安局在被告人汪廷军存放假冒香烟的什邡市洛水镇联合村35号住宅内查获黄鹤楼（硬金砂）1.98万支、云烟（软珍品）0.5万支、玉溪（软）0.38万支、玉溪（硬）0.82万支、娇子（软黄天子）0.46万支、天下秀（金名品）0.02万支及制造假冒香烟用盒皮等物品。2014年7月23日23时许，德阳市公安局在什邡市禾丰镇松柏（镇江）村被告人汪廷军家中查获天下秀（金名品）200条、天下秀（金名品）1.3万支、娇子（时代阳光）11条及制造假冒香烟用盒皮、口花等物品。2014年7月23日22时许，德阳市公安局在什邡市双盛镇柏林村六组被告人赵某某、唐某某家中，挡获被告人赵某某，并查获娇子（锦绣）0.36万支、娇子（软黄天子）0.002万支、玉溪（软）0.012万支、玉溪（硬）0.006万支、云烟（软珍品）0.014万支、云烟（紫）0.006万支、娇子（蓝）0.014万支。经四川省烟草质量监督检测站鉴定，上述香烟除天下秀（佳品）6条、天下秀（金名品）305条、娇子（时代阳光）11条、龙凤呈祥24条是真品卷烟外，剩余427.4条香烟均是假冒注册商标且伪劣卷烟。经德阳市价格认证中心鉴定，从被告人汪廷军生产、包装、储存假冒香烟处查获的黄鹤楼（硬金砂）、云烟（软珍品）、玉溪（软）、玉溪（硬）、娇子（软黄天子）、娇子（锦绣）、娇子（蓝）、云烟（紫）、天下秀（金名品）、娇子（时代阳光）、龙凤呈祥、天下秀（佳品）、卷烟接嘴机价值合计人民币364190.50元。经查实，被告人汪廷军已销售假冒香烟合计985条，其中销售给被告人唐鸿端假冒香烟合计950条；被告人汪廷军、唐鸿端均未取得烟草专卖批发、零售许可证、烟草专卖生产企业许可证。被告人汪廷军非法经营数额合计人民币424275.50元；被告人唐鸿端非法经营数额合计人民币424990.50元；被告人陈某某非法经营数额合计人民币51850元；被告人赵某某、唐某某非法经营数额合计人民币73200元，被告人钟某甲非法经营数额合计人民币128188.10元。二、被告人汪廷军、唐鸿端、李某某非法经营罪被告人汪廷军、唐鸿端在生产、销售假冒香烟过程中，二被告人商定从凉山彝族自治州购买烟叶加工成烟丝销售。2014年5月15日，被告人汪廷军、唐鸿端出资在凉山彝族自治州会东县以每吨人民币1000元的价格购得烟叶7.03吨，同年5月16日2时40分，被告人汪廷军、唐鸿端购得的7.03吨烟叶被会东县烟草专卖局收缴。2014年6月，被告人汪廷军、唐鸿端又出资在凉山彝族自治州会东县以每吨人民币2000元的价格购得烟叶6.1吨，二被告人将购得烟叶6.1吨交由什邡市马祖镇黄安村二组村民任太兵加工成烟丝，任太兵加工成烟丝2吨后，被告人唐鸿端将2吨烟丝运至福建。2014年7月，被告人汪廷军、唐鸿端再次出资在凉山彝族自治州会东县以每吨人民币1000元的价格购得烟叶6.3吨，二被告人将购得烟叶6.3吨交由什邡市马祖镇黄安村一组村民被告人李某某加工成烟丝，被告人李某某加工成烟丝3.55吨后，被告人唐鸿端将2吨烟丝运至福建。被告人唐鸿端将4吨烟丝运至福建，以每吨人民币10000元的价格换购生产假冒香烟用盒皮、过滤嘴棒。2014年7月24日20时许，德阳市公安局在什邡市马祖镇黄安村一组村民被告人李某某家中，挡获被告人李某某，并查获烟丝1.55吨、烟叶9.7725吨、自制切丝机2台。经德阳市价格认证中心鉴定，在被告人李某某家查获的烟丝1.55吨价值人民币81561元，烟叶9.7725吨价值人民币342819.30元。被告人汪廷军、唐鸿端非法经营数额合计人民币128591元，被告人李某某非法经营数额合计人民币444380.3元。经查实，被告人李某某未取得烟草专卖生产企业许可证，被告人汪廷军、唐鸿端未被任何烟草公司委托收购烟叶。被告人汪廷军非法经营数额合计人民币552866.50元；被告人唐鸿端非法经营数额合计人民币553581.50元。2014年7月23日，被告人陈某某在彭州市龙锦小区被德阳市公安局民警抓获；同月24日，被告人唐鸿端在成都市广厦小区被德阳市公安局民警抓获；2014年8月19日，被告人唐某某向德阳市公安局投案。被告人汪廷军、唐鸿端、李某某、钟某甲、赵某某、唐某某、陈某某均如实供述犯罪事实。被告人陈某某具有立功表现。被告人汪廷军、唐鸿端、李某某、钟某甲、赵某某、唐某某、陈某某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证，烟草专卖批发企业许可证，烟草专卖零售许可证，非法经营烟草专卖品，被告人汪廷军、唐鸿端、李某某情节特别严重，被告人钟某甲、赵某某、唐某某、陈某某情节严重。其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，均应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人唐某某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻或者减轻处罚。被告人陈某某有立功表现，适用《中华人民共和国刑法》第六十八条之规定，可以从轻或者减轻处罚。被告人汪廷军、唐鸿端、李某某、钟某甲、赵某某、陈某某虽不具有自首情节，但是如实供述自己罪行，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。为支持其指控，公诉机关随案移送并当庭出示了相应证据，诉请本院依法予以制裁。庭审中，被告人汪廷军对公诉机关指控生产、销售假烟行为和数量不持异议。其辩解：“1.对接嘴机的价值认定不应按照鉴定价值计算，其购买成人民币32000元，因此应认定接嘴机的价值为人民币32000元；2.对于查获的香烟应按照其销售的价格61元／条予以计算，不应按照鉴定价格计算；3.自己不应构成非法经营罪，应构成生产、销售伪劣产品罪”。其辩护人发表主要以下辩护意见：“1.被告人汪廷军应构成生产、销售伪劣产品罪，不应构成非法经营罪；2.对于被告人的犯罪金额，查获的香烟应按照其销售的价格61元／条予以计算，接嘴机应认定为购买价人民币32000元；3.对于公诉机关指控的2014年5月15日购买烟叶，因当时已被会东县烟草专卖局收缴，应从犯罪数额中扣除；4.被告人汪廷军如实供述其罪行，系初犯，无犯罪前科；5.扣押在案的川FBD0**灰色面包车系被告人汪廷军前妻所有，应予以返还。”。被告人唐鸿端对公诉机关指控的事实不持异议。其辩解：“与被告人汪廷军不构成共犯，其所查获的香烟价值不应计入自己的犯罪金额。”。被告人李某某对公诉机关的指控的事实不持异议。其辩解：“对于查获的烟叶，很多都是霉变了的，鉴定价格过高”。其辩护人发表主要以下辩护意见：“1.根据国家发改委的规定，对于查获的烟叶应先进行等级鉴定，再进行价格鉴定，故对鉴定价格有意见；2.被告人李某某系初犯，如实供述其罪行，认罪态度好。”综上请求对其从轻处罚，并适用缓刑。被告人钟某甲、赵某某、唐某某、陈某某对公诉机关的指控不持异议。经审理查明：一、被告人汪廷军、唐鸿端、钟某甲、赵某某、唐某某、陈某某非法经营的事实2014年3月初，被告人汪廷军、唐鸿端共谋生产假冒香烟，并由被告人唐鸿端负责带被告人汪廷军到福建省购买生产假冒香烟的机器。后由被告人汪廷军出资人民币38000元购得制烟用接嘴机一台（32000元）、切嘴机二台（6000元），并将机器运至彭州市隆丰镇高皇村三组村民雷某某家中安装。2014年4月至6月27日，被告人汪廷军在成都购买哈德门、天下秀等低价香烟，通过用切嘴机切掉低价烟烟嘴，再用接嘴机接上云烟、玉溪、骄子等高价烟烟嘴的方式制造假冒香烟。之后，被告人汪廷军将接嘴机、切嘴机搬运至德阳市旌阳区天元镇歇月村八组一居民房继续以同样的方式生产假冒香烟。在生产过程中，被告人汪廷军以每包装一条假冒香烟支付人民币4元或5元的工钱雇佣被告人赵某某、唐某某合计包装假冒香烟1200条，二人各挣得工钱人民币2000元。同时以人民币50元一天的工资雇佣被告人钟某甲帮助其生产假冒香烟30天，合计生产假冒香烟900条，挣得工钱人民币1500元。被告人汪廷军将生产出的假冒香烟以每条人民币61元的价格销售给被告人唐鸿端等人，被告人唐鸿端收到假冒香烟后，再予以销售。期间，制造假冒香烟所需的盒皮、过滤嘴棒等辅料由被告人汪廷军、唐鸿端从福建省购得。为方便运输假冒香烟，被告人汪廷军、唐鸿端各出资人民币2000元，雇佣被告人陈某某从2014年7月1日起，将生产的假冒香烟运给被告人唐鸿端销售，被告人陈某某明知运输的是假冒香烟，仍然帮助被告人汪廷军、唐鸿端运输假冒香烟合计850条。2014年7月23日22时许，德阳市公安局在德阳市旌阳区天元镇歇月村八组一居民房内，查获切嘴机一台、烟用接嘴机一台、龙凤呈祥香烟0.48万支、天下秀（金名品）0.78万支、玉溪（软）1.582万支、云烟（软珍品）0.08万支、天下秀（佳品）0.12万支、黄鹤楼（硬金砂）0.02万支、川FBD0**长安之星灰色面包车一辆及制造假烟用盘纸、过滤嘴棒等物品。2014年7月24日1时许，德阳市公安局在被告人汪廷军存放假冒香烟的什邡市马祖镇化机厂宿舍2栋201号查获娇子（锦绣）1.564万支、玉溪（软）0.268万支、玉溪（硬）0.452万支及制造假冒香烟用盒皮、玻璃纸等物品。2014年7月24日0时许，德阳市公安局在被告人汪廷军存放假冒香烟的什邡市洛水镇联合村35号住宅内查获黄鹤楼（硬金砂）1.98万支、云烟（软珍品）0.5万支、玉溪（软）0.38万支、玉溪（硬）0.82万支、娇子（软黄天子）0.46万支、天下秀（金名品）0.02万支及制造假冒香烟用盒皮等物品。2014年7月23日23时许，德阳市公安局在什邡市禾丰镇松柏（镇江）村被告人汪廷军家中查获天下秀（金名品）4万支、天下秀（金名品）1.3万支、娇子（时代阳光）0.22万支及制造假冒香烟用盒皮、口花等物品。2014年7月23日22时许，德阳市公安局在什邡市双盛镇柏林村六组被告人赵某某、唐某某家中，查获娇子（锦绣）0.36万支、娇子（软黄天子）0.002万支、玉溪（软）0.012万支、玉溪（硬）0.006万支、云烟（软珍品）0.014万支、云烟（紫）0.006万支、娇子（蓝）0.014万支。经四川省烟草质量监督检测站鉴定，上述香烟除天下秀（佳品）6条、天下秀（金名品）305条、娇子（时代阳光）11条、龙凤呈祥24条是真品卷烟外，剩余427.4条香烟均是假冒注册商标且伪劣卷烟。经德阳市价格认证中心鉴定，从被告人汪廷军生产、包装、储存假冒香烟处查获的黄鹤楼（硬金砂）、云烟（软珍品）、玉溪（软）、玉溪（硬）、娇子（软黄天子）、娇子（锦绣）、娇子（蓝）、云烟（紫）、天下秀（金名品）、娇子（时代阳光）、龙凤呈祥、天下秀（佳品）价值合计人民币114190.5元。被告人汪廷军、唐鸿端销售假冒香烟合计985条，其中被告人汪廷军销售给被告人唐鸿端950条，被告人唐鸿端再予以销售；被告人汪廷军还向赵天祥、陈某某销售合计35条。被告人汪廷军、唐鸿端均未取得烟草专卖批发、零售许可证、烟草专卖生产企业许可证。二、被告人汪廷军、唐鸿端、李某某非法经营事实被告人汪廷军、唐鸿端在生产、销售假冒香烟过程中，二被告人商定从凉山彝族自治州购买烟叶加工成烟丝销售。1.2014年5月15日，被告人汪廷军、唐鸿端出资在凉山彝族自治州会东县以每吨人民币1000元的价格购得烟叶7.03吨，同年5月16日2时40分，该7.03吨烟叶被会东县烟草专卖局收缴。2.2014年6月，被告人汪廷军、唐鸿端又出资在凉山彝族自治州会东县以每吨人民币2000元的价格购得烟叶6.1吨，二被告人将购得烟叶6.1吨交由什邡市马祖镇黄安村二组村民任太兵加工成烟丝，任太兵加工成烟丝2吨后，被告人唐鸿端将2吨烟丝销售至福建，并以每吨人民币10000元的价格换购生产假冒香烟用盒皮、过滤嘴棒。3.2014年7月，被告人汪廷军、唐鸿端再次出资在凉山彝族自治州会东县以每吨人民币1000元的价格购得烟叶6.3吨，二被告人将购得烟叶6.3吨交由什邡市马祖镇黄安村一组村民被告人李某某加工成烟丝，被告人李某某加工成烟丝3.55吨后，被告人唐鸿端将其中2吨烟丝销售至福建，并以每吨人民币10000元的价格换购生产假冒香烟用盒皮、过滤嘴棒。被告人李某某获利人民币3000元。2014年7月24日20时许，德阳市公安局在什邡市马祖镇黄安村一组村民被告人李某某家中，查获烟丝1.55吨、烟叶9.7725吨、自制切丝机2台。查获的烟丝，按照被告人唐鸿端已销往福建烟丝的价格计算，合计人民币15500元。查获的烟叶9.7725吨，经德阳市价格认证中心鉴定，价值人民币88042元。经查实，被告人李某某未取得烟草专卖生产企业许可证，被告人汪廷军、唐鸿端未被任何烟草公司委托收购烟叶。被告人汪廷军、唐鸿端非法经营数额合计人民币268805.5元；被告人李某某非法经营数额合计人民币123542元；被告人钟某甲非法经营数额合计人民币128188.10元；被告人赵某某、唐某某非法经营数额合计人民币73200元；被告人陈某某非法经营数额合计人民币51850元。2014年7月23日22时许，德阳市公安局在德阳市旌阳区天元镇歇月村八组一居民房内，将正在生产假冒香烟的被告人汪廷军、钟某甲抓获；2014年7月23日22时许，德阳市公安局在什邡市双盛镇柏林村六组被告人赵某某、唐某某家中，挡获被告人赵某某；2014年7月23日，被告人陈某某在彭州市龙锦小区被德阳市公安局民警抓获；2014年7月24日，被告人唐鸿端在成都市广厦小区被德阳市公安局民警抓获；2014年7月24日20时许，被告人李某某在什邡市马祖镇黄安村一组家中被德阳市公安局民警挡获；2014年8月19日，被告人唐某某向德阳市公安局投案。被告人汪廷军、唐鸿端、李某某、钟某甲、赵某某、唐某某、陈某某均如实供述犯罪事实。另查明：1.被告人陈某某于1991年5月27日因盗窃罪被原彭县人民法院判处无期徒刑，2008年2月3日刑满释放。被告人陈某某具有立功表现。2.被告人汪廷军与其前妻钟某乙于2013年5月3日离婚，其川FBD0**灰色面包车一辆分割给钟某乙。认定上述事实的证据有：常住人口登记表、接受刑事案件登记表、立案决定书、归案情况说明、证人证言、扣押决定书、扣押清单、鉴定意见书、离婚协议书、离婚证、释放证明书、被告人汪廷军、唐鸿端、李某某、钟某甲、赵某某、唐某某、陈某某供述等。经庭审质证和本院审查，能够作为本案认定事实的依据。本院认为：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条：“违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；……。”。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款：“非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应认定为刑法第二百二十五条规定的情节严重：（一）非法经营数额在五万元以上的……第二款具有下列情形之一的，应认定为刑法第二百二十五条规定的情节特别严重：（一）非法经营数额在二十五万以上……。”。本案七被告人均违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证，烟草专卖批发企业许可证，烟草专卖零售许可证，非法经营烟草专卖品，其中，被告人汪廷军、唐鸿端属情节特别严重，被告人李某某、钟某甲、赵某某、唐某某、陈某某属情节严重，其行为均侵犯了国家限制买卖物品和经营许可证的市场管理制度，危害了社会，触犯了刑律，已构成非法经营罪，应当受到刑罚处罚。对于被告人汪廷军及其辩护人提出的：“被告人汪廷军应构成生产、销售伪劣产品罪。”的辩护意见，本院认为，被告人汪廷军生产、销售假烟的行为属想象竞合犯，即实施一个危害社会行为，侵犯了数个不同直接客体，触犯了数个罪名。想象竞合犯的处断原则是择一重罪处罚，故应以非法经营罪定罪处罚，对此辩护意见不予采纳；对于公诉机关关于：“在被告人汪廷军处查获的接嘴机一台应按照鉴定价值计算非法经营数额。”的指控。本院认为，根据法律规定，非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额，购买接嘴机的价格有被告人汪廷军及唐鸿端的较为稳定一致的供述相互印证，应认定接嘴机的价值为32000元，故对此指控本院不予支持，对于被告人汪廷军及其辩护人的该点辩护意见予以采纳；对于被告人汪廷军及其辩护人提出的：“对于查获的香烟应按照其销售的价格61元／条予以计算，不应按照鉴定价格计算。”的辩护意见，本院认为，本案已销售的假烟的价格是61元／条，但查获的香烟与已销售的假烟中，因部分类型不同，不能查清查获的香烟的价格，故应按鉴定价格计算其非法经营的数额，故对此辩护意见不予采纳；对于被告人汪廷军辩护人提出的：“公诉机关指控的被告人汪廷军、唐鸿端于2014年5月15日购买烟叶，因当时已被会东县烟草专卖局收缴，应从犯罪数额中扣除。”的辩护意见，本院认为，赃物虽被收缴，但未受到处罚，应累计计算，故对此辩护意见不予采纳；被告人汪廷军辩护人提出的其余辩护意见与庭审查明的事实和法律规定相符，故本院予以采纳。对于被告人唐鸿端辩称：“其与被告人汪廷军不构成共犯。”的辩解意见，在案证据证实，被告人唐鸿端联系、介绍被告人汪廷军购买接嘴机，切嘴机，并且与被告人汪廷军共同购买、销售烟叶、烟丝，换购生产假冒香烟所需辅料，应构成共犯，对此辩解本院不予采纳。对于公诉机关关于：“在被告人李某某处查获的烟叶应按照上年度平均调拨价计算非法经营数额。”的指控。本院认为，根据相关法律及国家发改委的规定，对于查获的烟叶应先进行等级鉴定，再进行价格鉴定，对此指控不予支持，对被告人李某某及其辩护人的该点辩护意见予以采纳；被告人李某某辩护人提出的其余辩护意见与庭审查明的事实和法律规定相符，故本院予以采纳。对于公诉机关关于：“在被告人李某某处查获的烟丝1.55吨，价值人民币81561元。”的指控，根据法律规定，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额，被告人唐鸿端销往福建的烟丝与查获的烟丝属于同一批次，销售价格有被告人汪廷军及唐鸿端的较为稳定一致的供述相互印证，应认定查获的烟丝价值为15500元，故对此指控本院不予支持。对于什邡市人民检察院的其余指控，事实清楚，证据充分，定性准确，应当予以支持。被告人钟某甲、赵某某、唐某某、陈某某在犯罪中起次要或辅助作用，应认定为从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人唐某某犯罪后自动投案，并如实供述其罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人陈某某有立功表现，可以从轻或者减轻处罚。被告人汪廷军、唐鸿端、李某某、钟某甲、赵某某、陈某某如实供述其罪行，可以从轻处罚。被告人陈某某有犯罪前科，可酌情从重处罚。综合被告人汪廷军、唐鸿端、李某某、钟某甲、赵某某、唐某某、陈某某犯罪的事实、性质、情节、社会危害程度，本院认为被告人李某某、钟某甲、赵某某、唐某某、陈某某犯罪情节较轻，认罪、悔罪态度较好，没有再犯罪的危险，决定对其从轻处罚，并宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第二十七条、第六十八条、第六十七条第一款和第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：一、被告人汪廷军犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三万元；二、被告人唐鸿端犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人汪廷军自2014年7月23日起至2019年7月22日止；被告人唐鸿端自2014年7月24日起至2019年7月23日止。所判罚金于本判决发生法律效力之日起10日内缴纳。）三、被告人李某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币六千元；四、被告人钟某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年又八个月，并处罚金人民币六千元；五、被告人赵某某犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年又四个月，并处罚金人民币四千元；六、被告人唐某某犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年又二个月，并处罚金人民币四千元；七、被告人陈某某犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。所判罚金于本判决生效后10日内缴纳。）八、被告人李某某违法所得人民币三千元、赵某某和唐某某违法所得合计人民币四千元、钟某甲违法所得人民币一千五百元予以追缴；九、随案移送的账本三本、收据一本予以没收，依法扣押在案的香烟、假冒香烟、烟叶、烟丝、盒皮、过滤嘴棒、接嘴机一台、切嘴机一台、切丝机二台等予以没收；十、随案移送的川FBD0**灰色面包车一辆发还钟某乙。如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省德阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审　判　长　　杨　忠审　判　员　　刘激光人民陪审员　　毛焰林二〇一五年八月十三日书　记　员　　敬　艳 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